Порядок прекращения договора коммерческой концессии. Срок действия, изменение и прекращение договора коммерческой концессии

1. Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.

1.1. Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:

нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;

грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;

нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

2. Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном пунктом 2 статьи 1028 настоящего Кодекса.

3. В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.

4. При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.

Комментарий к Ст. 1037 ГК РФ

1. Прекращение договора коммерческой концессии возможно как по истечении срока, указанного в договоре, так и досрочно. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи досрочное расторжение договора, заключенного как с указанием срока, так и без указания такового, подлежит регистрации в порядке, установленном п. 2 ст. 1028 ГК РФ.

Бессрочный договор коммерческой концессии в случае одностороннего отказа правообладателя или пользователя от его исполнения может быть прекращен по инициативе любой из сторон, но не ранее чем через шесть месяцев после получения уведомления о желании прекратить обязательство. Условие договора о более коротком сроке, нежели шесть месяцев, является ничтожным. Исключение возможности одностороннего отказа любой из сторон от бессрочного договора также влечет ничтожность данного условия. Предоставление права на односторонний отказ обусловлено необходимостью обеспечения сторонам договора, действие которого не имеет определенных временных пределов, возможностей для его расторжения (помимо достижения ими соглашения) при утрате одной из сторон интереса к дальнейшему исполнению договора.

Рассматриваемое положение отличает договор коммерческой концессии от лицензионного договора, который не может быть бессрочным. Приказ Роспатента от 29 декабря 2009 г. N 186 «Об утверждении Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации» (разд. 5.2 «Одностороннее расторжение зарегистрированного договора») не учитывает специфику расторжения бессрочного договора коммерческой концессии.

В соответствии с п. п. 9.9.2, 9.9.3 Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации, для государственной регистрации расторжения договора по соглашению сторон в Роспатент представляются следующие документы:

1) заявление о регистрации в одном экземпляре;

2) договор или выписка из договора, содержащая его существенные условия, соглашения об изменении или расторжении договора, в двух экземплярах;

3) документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном порядке;

4) доверенность, удостоверяющая полномочия представителя, в случае ведения дел через представителя;

5) копия договора или выписки из договора (незаверенная).

Для государственной регистрации досрочного расторжения в одностороннем порядке зарегистрированных лицензионного договора, договора коммерческой концессии, если такая возможность предусмотрена договором (), представляются заявление о регистрации в одном экземпляре; документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном порядке; доверенность, удостоверяющая полномочия представителя, в случае ведения дел через представителя.

В случае расторжения зарегистрированного договора на основании решения суда к указанным документам прилагается соответствующее решение суда.

Если исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации принадлежит нескольким лицам (п. 2 ст. 1229 ГК), то в представляемых документах должно быть зафиксировано волеизъявление всех лиц, которым оно принадлежит, относительно возможности распоряжения данным исключительным правом (п. 3 ст. 1229 ГК).

Согласно п. 3 ст. 450 ГК РФ в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным. При этом должны быть соблюдены требования действующего законодательства относительно процедуры расторжения договора. Шестимесячный срок для направления уведомления определяет возможное время обращения в регистрационный орган (не ранее истечения данного срока).

———————————
Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 22 июня 2007 г. N Ф08-3665/2007 по делу N А32-20211/2006-31/425.

Норма п. 1 комментируемой статьи не ограничивает другие случаи расторжения бессрочного договора коммерческой концессии в случаях, предусмотренных законом, в частности ст. ст. 1039, 1040 ГК РФ.

Согласно ст. 450 ГК РФ расторжение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда:

1) только при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает обязанность регистрации досрочного расторжения договора, а также расторжения договора, заключенного без указания срока. Договор считается расторгнутым с момента регистрации соглашения о расторжении, а в случае расторжения в судебном порядке — с момента вступления в законную силу решения суда.

3. Особенностью прекращения договора коммерческой концессии является связь с прекращением прав на товарный знак, коммерческое обозначение без замены их аналогичными правами в соответствии с п. 3 комментируемой статьи. Если такое прекращение происходит по вине правообладателя, то он обязан по требованию пользователя возместить убытки, возникшие у него в соответствии с досрочным расторжением договора. При изменении коммерческого обозначения, товарного знака, знака обслуживания пользователь вправе потребовать расторжения договора, а также взыскания убытков, причиненных досрочным расторжением, или соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

При прекращении договора коммерческой концессии в отношении коммерческого обозначения, а также товарного знака, знака обслуживания прекращается его действие в отношении других объектов исключительных прав (любых других объектов, предусмотренных в договоре), в том числе не подлежащих государственной регистрации, например секрета производства (ноу-хау), что следует из п. 3 ст. 1027 ГК РФ. Автоматически договор коммерческой концессии не может быть трансформирован в лицензионный договор, поскольку, несмотря на то что он включает в себя элементы лицензионных договоров, наряду с этими элементами в договоре присутствуют и иные системообразующие признаки, в частности связанные с предпринимательским характером договора, неразрывно взаимосвязанные с исключительным правом на товарные знаки и утрачивающие свое значение при его прекращении.

В случае прекращения прав на иные объекты, в том числе с заменой их аналогичными правами, пользователь вправе не продлевать договор на новых условиях (новый предмет договора), а потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо в случае продления требовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

4. Прекращение договора коммерческой концессии возможно и по иным основаниям. Так, в соответствии с п. 4 комментируемой статьи договор прекращается при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным. Комментируемая статья не учитывает иные основания ликвидации юридического лица или прекращения деятельности индивидуального предпринимателя, а также другие способы прекращения юридического лица, в частности реорганизацию, при которой имеет место правопреемство. Было бы целесообразно в целом говорить о ликвидации юридического лица или о прекращении деятельности индивидуального предпринимателя, что соответствует ст. 419 ГК РФ, согласно которой обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательств ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и др.). Смерть индивидуального предпринимателя не прекращает договор коммерческой концессии, учитывая наследственное правопреемство, кроме случая, предусмотренного п. 2 ст. 1038 ГК РФ. В том случае, если у умершего правообладателя наследники отсутствуют и наследственное имущество переходит государству, необходимо учитывать, что исключительное право на товарный знак может принадлежать лишь юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю, хотя Постановление Правительства РФ от 4 июля 2002 г. N 494 «О товарных знаках на алкогольную и спиртосодержащую продукцию» свидетельствует о возможности закрепления исключительного права на товарный знак за Российской Федерацией.

Аналогичные последствия должны применяться в случае смерти пользователя — индивидуального предпринимателя.

Договор коммерческой концессии стороны могут заключить как на определенный, так и на неопределенных срок. п. 1 ст. 1027 ГК РФ

Согласно общей установке, договор на определенный срок можно расторгнуть досрочно по инициативе любой из сторон, а также в других случаях, прописанных в Гражданском Кодексе РФ или в самом договоре ст. 450 ГК РФ.. Соглашение на неопределенный срок также может быть расторгнуто по предложению любой из сторон. Однако существует соотвествующая процедура: сторона, желающая разорвать контракт, должна за полгода уведомить другую сторону о своих намерениях, если только соглашением не предусмотрен более продолжительный срок п. 1 ст. 1037 ГК РФ. Такое условие привносит некую стабильность в отношения двух сторон.

Основные положения об изменении договоров можно найти в главе 29 ГК РФ. В статье 1036 ГК РФ, посвященной изменению договора коммерческой концессии, содержится прямая отсылка на нормы главы 29 ГК РФ. Это говорит о том, что специальных норм об изменении договора коммерческой концессии (кроме требований о регистрации изменений) в законодательстве нет. Изменения в договор должны вноситься только в письменной форме.

Согласно действующему законодательству, что подлежит регистрации в порядке, установленном пунктом 2 ст. 1028 ГК РФ:

изменение договора коммерческой концессии, однако в отношениях с третьими лицами стороны имеют право ссылаться на изменение договора лишь с момента регистрации этого изменения, если не докажут, что третье лицо знало или должно было знать об изменении договора ранее;

досрочное расторжение договора коммерческой концессии, которое было заключено с указанием срока;

расторжение договора, заключенного без указания срока - п. 2 ст. 1037 ГК РФ.

Обязательная регистрация изменений договора так же важна, как и регистрация самого договора. Стоит отметить, что данная процедура преследует те же цели. Юридические факты - как то расторжение договора со сроком или без него также подлежат госрегистрации.

На протяжении действия договора могут происходить различные изменения - как с объектом, так и с субъектом договора. С правовыми последствиями подобных изменений можно ознакомиться в главе 54 ГК РФ.

Так, правовые последствия, которые касаются субъектов договора франчайзинга, применяются при условии:

объявления франчайзера и франчайзи финансово несостоятельным (банкротом). п. 4 ст. 1037 ГК РФ В таком случае договор расторгается.

смерти франчайзера. п. 2 ст. 1038 ГК РФ При этом комплекс его прав переходит наследнику, который уже зарегистрирован или зарегистрируется в течение полугода как индивидуальный предприниматель (только если умерший являлся владельцем ИП). Если такового лица нет, соглашение расторгается.

Как отмечалось выше, законодательство предусматривает определенную правосубъектность сторон коммерческой концессии: это могут быть юридические лица - коммерческие организации, либо физические лица - индивидуальные предприниматели. До регистрации наследника или принятия им прав умершего правообладателя эту должность занимает управляющий.

Кроме того, главой 54 Гражданского Кодекса РФ предусматриваются правовые последствия некоторых изменений, которые связаны с объектами коммерческой концессии:

передача другому лицу какого-либо исключительного права из комплекса таких прав п. 1 ст. 1038 ГК РФ.

Подобная ситуация может произойти при реорганизации франчайзера, в ходе которой он передает фирменное наименование новому субъекту, или при уступке исключительных прав на товарный знак. Приведенный правовой факт не может явиться причиной внесения изменений или расторжения договора франчайзинга.

изменение франчайзером своего фирменного наименования или коммерческого обозначения ст. 1039 ГК РФ.

При данных условиях соглашение действует так же, но с новым фирменным наименованием, если франчайзи не будет против перемен и не потребует расторжения или изменения договора коммерческой концессии. При этом пользователь имеет право требовать поменять размер вознаграждения.

прекращение исключительного права ст. 1040 ГК РФ.

Такая ситуация возможна, если у исключительных прав истек срок действия (например, просрочена регистрация товарного знака абз. 1 п. 1 ст. 29 Закона РФ о товарных знаках) или по другим причинам. Тогда договор в целом продолжает действовать, за исключением положений, касающихся данного права. Франчайзи в таком случае имеет право потребовать уменьшения вознаграждения франчайзеру.

Если же право на фирменное наименование или коммерческое обозначение прекращается вовсе - то есть, не может быть заменено на аналогичные права, договор расторгается п. 3 ст. 1037 ГК РФ. Это объясняется тем, что данные права являются обязательными при заключении договора франчайзинга.

Согласно ст. 1035 ГК РФ, по истечении срока договора (заключенного на определенный срок - авт.) пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет право на заключение договора на новый срок на тех же условиях. Правообладатель вправе отказать пользователю в заключении договора на новый срок лишь при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока договора он не будет предоставлять третьим лицам аналогичный комплекс исключительных прав (посредством заключения договора коммерческой концессии, либо посредством субконцессии) на территории действия старого договора. Если же в течение трех лет с момента истечения срока договора правообладатель пожелает предоставить кому-либо аналогичные права, он обязан предложить пользователю заключить новый договор (при этом условия нового договора должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия старого договора), либо возместить понесенные им убытки.

Данное положение является по сути льготой, предусмотренной для добросовестного пользователя. Обусловлено это, вероятно, тем, что пользователь обычно после заключения договора коммерческой концессии и “вливания” в сеть правообладателя несет значительные расходы на аренду (или даже покупку), ремонт помещения, закупку оборудования и товаров. Однако при этом такое условие ограничивает интересы правообладателя и нивелирует условие об определенном сроке действия договора коммерческой концессии.

Во-первых, правообладатель вправе отказать пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок лишь в случае, если правообладатель решит не передавать аналогичные права на определенной территории третьим лицами (т.е. вести дело на указанной территории самостоятельно, либо не вести его вообще).

Следует отметить, что не всегда желание сотрудничать с контрагентом-пользователем может ставиться в зависимость от формального надлежащего исполнения последним своих обязательств по договору коммерческой концессии. Таким образом правообладатель по окончании срока договора коммерческой концессии может быть заинтересован в сотрудничестве с пользователем, финансовые и прочие ресурсы которого могут позволить наладить более эффективный бизнес, нежели чем у предыдущего пользователя.

Во-вторых, согласно положений ст. 1035 ГК РФ, условия вновь заключаемого договора коммерческой концессии должны быть не менее благоприятными (как минимум - теми же) для пользователя, что и условия прекратившегося договора. Данное положение необоснованно ограничивает волю правообладателя на формулирование условий договора. В конце концов, развитие бизнеса и повышение его доходности вследствие “раскрутки” комплекса исключительных прав могут дать основание правообладателю для пересмотра размера, либо системы уплаты вознаграждения по договору коммерческой концессии. С другой стороны, сам пользователь в течение срока действия договора коммерческой концессии также "раскручивает" комплекс исключительных прав, принадлежащий правообладателю, а также реализуя товары (работы, услуги) высокого качества в процессе надлежащего исполнения своих обязательств по договору коммерческой концессии укрепляет деловую репутацию правообладателя. Судя по всему право, на заключение договора на новый срок предоставлено пользователю также и по этому основанию. Однако не вполне обоснованным представляется право пользователя заключить договор на новый срок на тех же (либо не менее благоприятных) условиях.

По словам И. Минеевой, требования ст. 1035 ГК РФ, по сути, являются дискриминационными по отношению к франчайзеру. "Договор франчайзинга заключается обычно на срок 5-10 лет, за это время экономическая ситуация может сильно измениться. Кроме того, франчайзер может иметь достаточно оснований не возобновлять договор с данным франчайзи" Ирина Минеева. Успех и неуспех франшизы - составляющие очевидны. // Газета “Бизнес Адвокат” № 6 (78) март 2000, С. 12..

Здесь целесообразно провести аналогию с арендой - арендатор по истечении срока договора аренды имеет при прочих равных условиях преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок. В связи с этим представляется обоснованным включения аналогичного положения применительно к договору коммерческой концессии и изложить ст. 1035 ГК РФ в следующей редакции:

"1. Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет по истечении срока договора коммерческой концессии имеет право на заключение договора на новый срок.

2. Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае, если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении нового договора пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности по договору коммерческой концессии, имеет при прочих равных условиях преимущественное перед другими лицами право на заключение договора на новый срок".

Следует отметить, что такое изменение по умолчанию, конечно же, в меньшей степени учитывает интересы добросовестного пользователя, который, по мнению отдельных авторов, является более слабой стороной в договоре коммерческой концессии. Однако при этом расширяется возможность для сторон самостоятельно регулировать данный вопрос в договоре коммерческой концессии (в соответствии с основным методом цивилистики - диспозитивным), например, пользователь может настаивать на включении в договор условия о своем праве на заключение договора коммерческой концессии на новый срок на не менее благоприятных для себя условиях.

Договор коммерческой концессии очень часто встречается в современном бизнесе. Это соглашение на передачу прав на интеллектуальную собственность, коммерческого опыта, деловой репутации. Договоры коммерческой концессии и франчайзинга – равносильны, но некоторые юристы и экономисты считают по-другому.

Вопросы, рассмотренные в материале:

• Что такое договор коммерческой концессии и как он применяется на практике.
• Кто является сторонами договора коммерческой концессии (франчайзинга).
• Какие условия отражаются в договоре коммерческой концессии.
• Нужна ли регистрация договора коммерческой концессии.
• Как происходит изменение и расторжение договора коммерческой концессии.
• Какая предусмотрена ответственность по договору коммерческой концессии.

В этой статье мы более подробно ознакомимся с договором коммерческой концессии с точки зрения российского гражданского права и изучим существенные условия договора франчайзинга, рассмотрим стороны, участвующие в подписании данного документа, и правила его регистрации.

Срочно проверьте своих партнеров!

Вы знаете, что налоговики при проверке могут цепляться к любому подозрительному факту о контрагенте ? Поэтому очень важно проверять тех, с кем Вы работаете. Сегодня, Вы можете бесплатно получить информацию о прошедших проверках Вашего партнера, а главное получить перечень выявленных нарушений!

Что такое договор коммерческой концессии и как он применяется на практике

В Гражданском кодексе РФ (гл. 54) есть всего лишь один поименованный договор, который относится к группе обязательств по созданию и использованию объектов исключительных прав, – это договор коммерческой концессии.

После принятия четвертой части Кодекса, в которой прописаны положения об интеллектуальной собственности, были глобально изменены правовые нормы регулирования коммерческой концессии.

До этого договором коммерческой концессии считался документ, согласно которому одна сторона (правообладатель) была обязана дать другой стороне (пользователю) за вознаграждение на конкретный период или без его указания право применять в своей предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, которые принадлежат правообладателю, включая право на фирменное наименование и/или коммерческое обозначение правообладателя, на секретную коммерческую информацию и на другие объекты исключительных прав, указанные в договоре.

На сегодняшний день используется норма, утвержденная в новой редакции.

В соответствии с договором коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязана предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на конкретный период или без его указания право применять в своей предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, включая право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие объекты исключительных прав, предусмотренные договором, в том числе на коммерческое обозначение и ноу-хау.

Изменения в определении договора коммерческой концессии связаны со сменой подхода к фирменным наименованиям как объектам исключительных прав и закреплением в законе законным закреплением таких понятий, как ноу-хау (секрет производства) и коммерческое наименование.

Коммерческая концессия – это аналог общепринятого в мировой практике института франчайзинга, или франшизы (от фр. franchise – льгота).

Применение в Гражданском кодексе РФ понятия «коммерческая концессия» не совсем правильно, потому что и законодательство, и юриспруденция обычно используют понятие «концессионный договор».

Как правило, под концессионным договором подразумевается договор, согласно которому государство в возмездном порядке и на срочной основе предоставляет иностранному инвестору исключительное право на реализацию какой-либо деятельности и передает ему право собственности на доход и товары, полученные в ходе этой деятельности. В законодательстве РФ есть понятие «соглашение о разделе продукции», отличающееся от концессионного договора. Отличие заключается в том, что товары, полученные в ходе деятельности, разрешенной государством инвестору, делятся между ними в соответствии с условиями, прописанными в соглашении о разделе продукции. Также существует понятие «концессионное соглашение», в соответствии с которым одна сторона (концессионер) дает обязательство за свой счет изготовить и (или) воссоздать недвижимое имущество, определенное данным соглашением (далее – объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), а также обязуется работать, используя (эксплуатируя) объект концессионного соглашения, а концедент дает обязательство предоставить концессионеру права владения и пользования объектом концессионного соглашения на срок, указанный в данном соглашении, для осуществления установленной деятельности. И при этом концессионное соглашение подразумевается не как самостоятельный вид договора, а как смешанный договор, в котором содержатся составляющие других договоров.

Во многих случаях в отечественной и иностранной юридической литературе договор коммерческой концессии классифицируют как договор лицензионного типа, базируясь на необходимости наличия разрешения (лицензии) на использование исключительных прав, и в таком случае данный договор является инструментом их введения в экономический оборот. Эта позиция была законодательно закреплена после введения с 01.01.2008 пункта 4 в ст. 1027 Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которым к договору коммерческой концессии соответственно применяют правила раздела VII Гражданского кодекса РФ о лицензионном договоре, в случае когда это не расходится с положениями гл. 54 и существом договора коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии как самостоятельный гражданско-правовой договор обладает определенными признаками, которые отличают его от других типов договорных обязательств.

1. Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть лишь лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью (коммерческие фирмы или ИП).
2. Предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав – это неотъемлемый компонент предмета договора.
3. Пользователь имеет право пользоваться исключительными правами, принадлежащими правообладателю, без права на их передачу (уступку) контрагенту.
4. Существенное значение имеет цель предоставления пользователю права использования комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, – это осуществление предпринимательской деятельности и правообладателем, и пользователем.
5. Содержание договора, права и обязанности его сторон имеют свою специфику. Правообладатель должен помогать пользователю с техническим и консультативным обслуживанием, обучать его сотрудников, контролировать качество изготавливаемой продукции (товаров, услуг). Пользователь должен следовать инструкциям правообладателя.
6. Несмотря на то, что пользователь экономически полностью зависит от правообладателя, он остается юридически самостоятельным и действует в имущественном обороте от своего имени, обязательно предупреждая потребителей о том, что пользуется исключительными правами правообладателя.
7. В договоре могут быть указаны условия о всевозможных ограничениях деятельности пользователя.

Договор коммерческой концессии является возмездным, консенсуальным и двусторонне обязывающим.

Суть коммерческой концессии (франшизы, франчайзинга) заключается в том, что этот договор является одной из форм освоения товарных рынков серьезными правообладателями, производящими продукцию и оказывающими услуги. Применение коммерческой концессии помогает правообладателю сэкономить на непроизводственных расходах, необходимых для открытия филиалов, создания новых организаций, найма и оплаты труда дополнительного персонала. При этом правообладатель продолжает контролировать распределение пользователями продукции, работ и услуг под торговой маркой правообладателя. Применение подобной модели взаимодействия помогает создать разветвленные сети бизнеса правообладателя за достаточно непродолжительный период времени.

Польза от франчайзинга есть и для пользователя, потому что функционирование на рынке под торговой маркой известного правообладателя, его помощь в обучении персонала, организации и реализации значительно снижает предпринимательские риски пользователя. Более того, пользователь получает не только товарный знак, коммерческие сведения правообладателя, но и его деловую репутацию и опыт. Это помогает сократить производственные затраты и существенно повысить эффективность капиталовложений.

В свою очередь, потребители получают качественные товары, работы или услуги, созданные или организованные в соответствии с определенными стандартами, утвержденными правообладателем.

Мнение эксперта

При заключении договора обращайте внимание на терминологию

Николай Чудаков ,

руководитель, главный редактор, юридическая справочная система «Система Юрист»

До подписания договора предусмотрительный бизнесмен уточняет, не нарушает ли он своими действиями закон. Но если вы планируете приобрести франшизу и приступить к ведению бизнеса под чужой торговой маркой, то вас ожидает потрясение – закон не имеет таких терминов, как «франшиза», «франчайзинг» и пр.

Какие последствия могут вас ожидать? Вы можете прийти к выводу, что раз в Гражданском кодексе РФ не обозначены специальные правила для условий франчайзинга, то в отношении франчайзера и франчайзи будут действовать условия, которые они сами утвердят в договоре. Но это неверно. Под франчайзингом подразумевается договор коммерческой концессии (ГК РФ, глава 54).

Чтобы все сделать правильно, во-первых, необходимо проанализировать условия, предлагаемые франчайзером, для исключения прямо противоречащих Гражданскому кодексу РФ и предложить свои, более выгодные для себя (все так же в рамках Гражданского кодекса РФ).

Во-вторых, в договоре можно прибегнуть к любым терминам. Как бы вы ни назвали документ, в случае судебного разбирательства оценке подлежит лишь его содержание. Если судья убедится, что согласно договору одна сторона передала другой комплекс исключительных прав, в том числе права на товарный знак, секреты производства и другое, для применения в конкретной сфере предпринимательской деятельности, то будет опираться на нормы, относящиеся к договору коммерческой концессии.

В каких сферах применяется договор коммерческой концессии

1. Товарный франчайзинг (селективное распределение)

Франчайзер распространяет свой товар не через оптово-розничную торговлю, а чаще всего через компанию-франчайзи, которая не продает подобную продукцию конкурентов. Особое распространение этот вид франчайзинга получил в продаже бензина, автотоваров, сельскохозяйственного оборудования.

1. Производственный франчайзинг

Фирма-правообладатель передает франчайзи рецептуру, аппаратуру и право на использование товарного знака и рекламного фонда при изготовлении и реализации товаров. Главное требование – обязательный контроль качества франчайзером.

1. Деловой франчайзинг (франчайзинг в бизнесе)

Франчайзер выдает лицензию на право пользоваться знаком обслуживания или товарным знаком, методами осуществления торговли продукцией или услугами, а также соответствующим оснащением (как правило, в форме ноу-хау).

1. Конверсионный франчайзинг

При данном способе расширения сети франчайзинга самостоятельно функционирующая организация переходит на работу по договору франчайзинга и примыкает к системе франшизных компаний, действующих под контролем одного франчайзера.

1. Субфранчайзинг

Это способ организации франчайзингового дела, при котором получатель мастер-франшизы в виде субфраншизодателя контролирует определенный район с правом продажи субфраншиз фирмы-франчайзера.

1. Районный франчайзинг

Это метод организации франчайзинговой сети, при котором франчайзеру предоставляется право завоевания конкретного района, то есть организация франчайзинговой системы и контроль над ней в соответствии с заранее определенным числом фирм и графиком их открытия.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга): содержание и стороны

Стороны договора коммерческой концессии (франчайзинга) называются правообладателем и пользователем, или франчайзером и франчайзи. Но второй вариант обычно применяют в англоязычных документах. В российской деловой практике используют термины, утвержденные законодательством: пользователь и правообладатель.

Правообладатель – это сторона, обладающая исключительными правами и передающая их пользователю. Согласно п. 3 ст. 1027 Гражданского кодекса РФ, правообладатель должен обладать этими правами на законном основании и быть зарегистрированным предпринимателем. То есть он пользуется принадлежащими ему исключительными правами в ходе предпринимательской деятельности.

Пользователь – сторона, приобретающая возможность применять исключительные права. Согласно п. 3 ст. 1027 Гражданского кодекса РФ, для подписания договора коммерческой концессии он также должен быть предпринимателем. Пользователь – это более слабая сторона данного взаимодействия, поэтому в ст. 1033–1035 Гражданского кодекса РФ закреплены условия, ограничивающие волю правообладателя как во время подписания договора, так и в ходе его реализации.

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть лишь специальные субъекты – коммерческие фирмы и индивидуальные предприниматели. Некоммерческие учреждения и государство не имеют права принимать участие в данных взаимоотношениях. Это касается и случаев, когда соответствующие субъекты имеют право заниматься коммерческой деятельностью (ч. 2 п. 2 ст. 50 Гражданского кодекса РФ).

Согласно ст. 1031 Гражданского кодекса РФ, к обязанностям правообладателя относятся:

1. передача пользователю технических и коммерческих документов и предоставление других сведений, необходимых пользователю для реализации прав, переданных ему по договору коммерческой концессии;
2. инструктирование пользователя и его сотрудников по вопросам, касающимся реализации этих прав;
3. обеспечение государственной регистрации передачи права применения в коммерческой деятельности пользователя комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю (п. 2 ст. 1028);
4. непрерывная техническая и консультативная помощь, в том числе помощь в обучении и повышении квалификации персонала;
5. контроль качества продукции (услуг, работ), реализуемых пользователем в соответствии с договором коммерческой концессии.

Согласно ст. 1031 Гражданского кодекса РФ, к обязанностям пользователя относятся:

1. использование товарного знака, коммерческого обозначения, знака обслуживания и иных средств индивидуализации правообладателя образом, облзначенным в договоре;
2. обеспечение соответствия качества продукции, услуг, работ, осуществляемых по договору, качеству аналогичной продукции, услуг, работ, производимых правообладателем;
3. соблюдение инструкций и распоряжений правообладателя, нацеленных на обеспечение соответствия характера, методов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как его применяет правообладатель, включая распоряжения, касающиеся внутреннего и внешнего оформления помещений, используемых пользователем при реализации прав, переданных ему согласно договору;
4. оказание потребителям всех дополнительных услуг, которыми они могли бы воспользоваться при обращении к непосредственному правообладателю;
5. неразглашение ноу-хау и другой конфиденциальной информации правообладателя;
6. предоставление определенного количества субконцессий, в случае если это заявлено в договоре;
7. информирование потребителей наиболее очевидным для них способом об использовании товарного знака, коммерческого обозначения, знака обслуживания и иных средств индивидуализации в соответствии с договором коммерческой концессии.

Согласно ст. 1033 Гражданского кодекса РФ, ничтожными считаются условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя осуществлять свою деятельность исключительно для потребителей, имеющих местонахождение или место жительства на определенной договором местности.

Существенные и индивидуальные условия договора коммерческой концессии

Существенные условия договора – это непременные условия, без которых невозможно заключение договора. При отсутствии хотя бы одного существенного условия, даже в случае обоюдного согласования всех пунктов договора, в регистрации будет отказано. Каждый тип договора имеет свой список существенных условий. Договор коммерческой концессии включает в себя следующие условия:

1. Предмет договора . В этом разделе должен быть перечислен комплекс объектов индивидуальной собственности правообладателя и передача права на их использование согласно договору. Каждый объект следует подробно описать, а в случае, если он зарегистрирован, отметить его реквизиты, серию, номер, дату регистрации. В России необходимо регистрировать товарные знаки, изобретения, промышленные образцы. Коммерческие обозначения и секреты производства не подлежат государственной регистрации, поэтому должны быть детально описаны в договоре.
2. Цена договора. Стоимость франшизы складывается из двух частей: первый единовременный платеж и дальнейшие регулярные платежи (к примеру, раз в месяц), равные процентному отношению от дохода или прибыли пользователя – роялти. При составлении договора франшизы можно предусмотреть «плату за успех», то есть сумму, которую пользователь должен заплатить правообладателю при достижении определенного дохода, прописанного в договоре. В договоре могут быть указаны и другие условия по выплатам франшизы.
3. Методы использования исключительных прав. Это условие определяет, как пользователь будет использовать переданные ему исключительные права, что он может делать, а что нет.
4. Требования к соблюдению стандартов качества . В соответствии с этим условием пользователь может требовать от правообладателя все необходимые документы, помогающие изготавливать продукцию или оказывать услуги, следуя единым требованиям к их качеству. Это поможет гарантировать покупателю получение товара или услуги аналогичного качества во всех франчайзинговых компаниях. Если пользователь не будет соблюдать требования к стандартам качества, правообладатель имеет право на расторжение договора.

В договоре коммерческой концессии должны быть перечислены не только существенные, но и индивидуальные условия, которые зависят от вида предпринимательской деятельности и исключительных прав, передающихся по договору. Отметим самые типичные условия, отсутствие которых не повлияет на регистрацию договора и не сделает его недействительным:

• местность, где будет применяться интеллектуальная собственность;
• срок договора коммерческой концессии. Если срок в договоре не указан, то он будет равен 5 годам, так же как и в лицензионном договоре;
• вероятность подписания договора коммерческой субконцессии;
• исключительные права на объекты интеллектуальной собственности должны быть действующими, соответственно правообладатель обязан поддерживать эти права в законной силе и привлекаться к ответственности, если не будет выполнять данную обязанность;
• договором можно запретить одной или двум сторонам договора подписывать договоры франчайзинга с другими лицами;
• требования о непременном следовании ценовой политике, указанной правообладателем;
• предварительное рассмотрение и согласование с правообладателем местности, где будут применяться интеллектуальные права, может быть предусмотрено договором в разделе обязанностей пользователя.

Грамотный франчайзер в договоре коммерческой концессии указывает следующее:

1. Первое и самое главное – товарный знак

Он должен быть зарегистрированным и предельно защищенным во всех используемых категориях в соответствии с международной классификацией. Если под одним и тем же товарным знаком франчайзер предоставляет услуги по общественному питанию и организует рекламные акции, то товарный знак должен быть защищен в классах 43 и 35 – «Услуги по обеспечению пищевыми продуктами и напитками; обеспечение временного проживания» и «Реклама; менеджмент в сфере бизнеса; административная деятельность в сфере бизнеса; офисная служба» соответственно. Это подстрахует и пользователя, и правообладателя.

1. Эксклюзивные права на развитие на определенной территории

Многие франчайзи боятся конкуренции, поэтому, надеясь снизить риски, обращаются с просьбой предоставить им уникальное право представлять бренд в конкретной местности. То есть они избегут соперничества и с другими пользователями, и с самим правообладателем. Но после предоставления эксклюзива и столкновения с некомпетентностью контрагента правообладатель сам может захотеть завоевывать ту местность. После этого возникают проблемы: Роспатент не даст согласия на регистрацию на территории, где исключительными правами наделен другой. Компромиссом будет указать в договоре, что франчайзер не имеет права открываться в конкретной местности, пока франчайзи соблюдает условия договора.

1. Ограничение конкуренции

При помощи договора франчайзинга можно ограничить конкуренцию между вами и франчайзером сразу по четырем пунктам: объект, территория, время, субъект. Ограничение по объекту не даст франчайзи реализовывать конкурирующие концепции в ходе действия договора коммерческой концессии или после его окончания. Необходимо определить, какие концепции считаются конкурирующими, потому что законодательно это никак не закреплено.

Ограничение по территории будет действовать согласно договору. В случае указания конкретного адреса франчайзи не сможет открыть конкурирующую концепцию лишь по нему, но сможет работать практически в соседнем здании.

Ограничение по сроку определяется в индивидуальном порядке. Как правило, это 1–2 года после окончания действия договора. Но возможно и такое, что франчайзи больше никогда не сможет открыть фирму-конкурента.

Ограничение по субъекту. В теории конкурирующую концепцию не может открыть не только компания, с которой заключался договор, но и аффилированные с ней лица. Но на практике это практически невозможно, поскольку можно зарегистрировать новую фирму даже на своего родственника.

1. Снабжение

Обычно франчайзер настаивает на том, чтобы франчайзи закупали товары и техническое оснащение у конкретных поставщиков. Но зачастую партнеры пытаются избежать этого, поэтому существует необходимость утвердить условия взаимодействия с поставщиками в договоре.

1. Обновление, модификация и ремонт франчайзинговой точки

Несмотря на всю четкость и продуманность стандартов франчайзинговой сети, рано или поздно придет момент их изменений. Но пользователь, уже потративший большую денежную сумму на открытие точки и ремонт, вряд ли согласится на переоснащение или ремонт. Поэтому грамотный правообладатель заранее укажет в договоре компенсации или сроки, в которые необходимо произвести изменения.

1. Обучение

Согласно договору коммерческой концессии франчайзер должен обучать франчайзи и помогать ему повышать квалификацию. Некоторые из франчайзеров включают данные услуги в паушальный взнос. Это не совсем правильно, потому что франчайзи может отказаться от подобных услуг или посчитать их не очень качественными. При таком раскладе франчайзер будет вынужден вернуть деньги.

Если франчайзер все-таки хочет дать возможность дополнительного обучения, лучше всего будет утвердить все условия оказания услуги (в том числе метод и порядок расчета) в договоре.

1. Маркетинг

Какие-то фирмы включают затраты на маркетинг и рекламу в роялти, какие-то выносят их в качестве отдельного платежа. Но бывает так, что денежные средства идут лишь на федеральную рекламу, а на местном уровне пользователь должен тратить деньги сам. Поэтому рекомендуется заранее указать в договоре, как будут распределяться взносы на маркетинг: сколько пойдет на рекламную кампанию на федеральном уровне, а сколько – на местном.

1. Проверки, отчетность, информация

Проверка, осуществляемая франчайзером в отношении франчайзи, достаточно субъективна. Но после совершения определенного количества нарушений франчайзи может подвергнуться санкциям или вообще быть исключенным из системы. Здесь очень важно, чтобы франчайзер четко регламентировал утвержденные стандарты, но был справедливым и не придирался.

1. Уступка договора

Следует уделить внимание в договоре возможным причинам продажи бизнеса франчайзи. Франчайзер должен подробно описать условия уступки договора другому лицу, включая даже право отказаться от взаимодействия с тем, кто приобретет данный бизнес.

Нужна ли регистрация договора коммерческой концессии

В Гражданском кодексе РФ предусмотрена письменная форма договора коммерческой концессии, неисполнение которой делает договор недействительным и лишает возможности сослаться на показания свидетелей в случае возникновения конфликта. На самом деле сложно представить, что такой сложный договор может быть заключен лишь в устной форме.

После внесения изменений в часть IV Гражданского кодекса РФ с 01.10.2014 упразднена государственная регистрация данного документа. Но все-таки обязательна регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте. Зарегистрировать необходимо не конкретно договор, а передачу прав по франшизе, касающихся тех объектов интеллектуальной собственности, которые непосредственно подлежат регистрации (патенты, товарные знаки и т. д.).

Чтобы зарегистрироваться в Роспатенте, надо:

1. уплатить патентную пошлину;
2. принести в Роспатент заявление о регистрации, подписанное обеими сторонами договора. Если заявление подписала лишь одна из сторон, следует приложить подписанное сторонами уведомление о передаче прав по договору франчайзинга, нотариально заверенную выписку из договора (пункты, касающиеся передачи прав) или представить договор целиком.

В случае если представленные документы были составлены правильно, на регистрацию уходит от 2,5 до 3 месяцев. При возникновении у Роспатента каких-либо вопросов ведомство направит вам соответствующие запросы. В таком случае регистрация может затянуться до 6 месяцев. Поэтому отнеситесь с максимальной ответственностью к созданию и подаче документов.

Договор коммерческой концессии сложнее многих других гражданско-правовых договоров. Далее мы рассмотрим ответственность сторон, изменение договора коммерческой концессии, прекращение его действия и расторжение.

Изменение и расторжение договора коммерческой концессии

Согласно ст. 1036 Гражданского кодекса РФ, изменение договора коммерческой концессии происходит по общим правилам изменения договоров, описанным в гл. 29 Гражданского кодекса РФ. При этом изменение и заключение договора подлежат государственной регистрации в порядке, указанном в п. 2 ст. 1028 Гражданского кодекса РФ.

Возможность прекращения действия договора франчайзинга зависит от того, был он заключен на определенный срок или нет.

В соответствии с п. 1 ст. 1037 Гражданского кодекса РФ, каждая сторона договора коммерческой концессии, который был заключен без указания срока, может в любое время отказаться от договора, предупредив другую сторону за полгода, если в договоре не указан другой срок.

Чтобы в одностороннем порядке досрочно расторгнуть договор, необходимо наличие определенных законом оснований, потому что подобное расторжение производится в судебном порядке. По соглашению сторон договор может быть расторгнут в любое время.

Если прекращается право франчайзера на товарный знак, коммерческое обозначение или знак обслуживания, в случаях, когда это право относится к комплексу исключительных прав, предоставленных франчайзи по договору франчайзинга, без замены прекратившегося права аналогичным, действие договора франчайзинга прекращается.

Действие договора прекращается и в случае объявления правообладателя или пользователя банкротом.

Согласно ст. 1039 Гражданского кодекса РФ, при изменении франчайзером коммерческого обозначения, относящегося к комплексу исключительных прав, переданных франчайзи по договору, данный договор продолжает свое действие в отношении нового коммерческого обозначения франчайзера, если франчайзи не захочет расторгнуть договор и потребовать возмещение убытков. Если действие договора будет продолжено, франчайзи имеет право потребовать соразмерного уменьшения вознаграждения, причитающегося франчайзеру.

Согласно ст. 1040 Гражданского кодекса РФ, при истечении срока действия исключительного права, предоставленного по договору коммерческой концессии, или прекращении действия данного права по другой причине договор коммерческой концессии продолжает свое действие, а пользователь имеет право потребовать соразмерного уменьшения вознаграждения, причитающегося правообладателю, если в договоре не предусмотрено другое.

Прекращение исключительного права на товарный знак, коммерческое обозначение или знак обслуживания, принадлежащие правообладателю, влечет за собой наступление последствий, закрепленных в п. 3 ст. 1037 и ст. 1039 Гражданского кодекса РФ.

Договор коммерческой концессии и субконцессии

Согласно п. 1 ст. 1029 Гражданского кодекса РФ, в договоре коммерческой концессии может быть прописано право пользователя давать разрешение иным лицам использовать комплекс исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, при условии согласования его с правообладателем или указании в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть указана обязанность пользователя в течение определенного срока предоставить определенным лицам право пользоваться исключительными правами на условиях субконцессии.

Договоры коммерческой субконцессии, как и другие субдоговоры, не должны заключаться на срок более срока действия основного договора коммерческой концессии.

Если договор коммерческой концессии был признан недействительным, то недействительными становятся и договоры коммерческой субконцессии, созданные на его основании.

Если иное не прописано в договоре коммерческой концессии, заключенном на срок, то при его досрочном прекращении права и обязанности пользователя по договору коммерческой концессии (вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от них. Это право соответственно действует при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

Какая предусмотрена ответственность по договору коммерческой концессии

В соответствии с гл. 25 Гражданского кодекса РФ, коммерческая концессия подчиняется общим правилам об ответственности, сопровождаемым специальными правилами.

К примеру, ст. 1034 Гражданского кодекса РФ определяет, что франчайзер несет субсидиарную ответственность по требованиям, предъявляемым к франчайзи о несоответствии качества товаров, полученных франчайзи от франчайзера для реализации.

Если же требования предъявляются к франчайзи как к производителю указанных товаров, то франчайзер несет солидарную ответственность вместе с франчайзи. Одновременно ответственность франчайзера ограничивается лишь качеством продукции и не распространяется на нарушение франчайзи иных условий взаимодействия с контрагентами (сроки, объемы и пр.).

Также ответственность наступает в связи с отказом пользователю в возобновлении на новый срок прекратившегося договора и предоставления правообладателем до определенного законодательством трехлетнего срока тех же прав, что были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, третьим лицам. Если правообладатель не предложит бывшему пользователю заключить новый договор в установленный срок, он будет обязан возместить ему убытки. Согласно п. 2 ст. 15 Гражданского кодекса РФ, при нарушении правообладателем трехлетнего запрета и получении вследствие этого доходов пользователь имеет право потребовать возмещения вместе с иными убытками от упущенной выгоды в размере равном таким доходам или большем.

Что касается наступления ответственности в рамках взаимодействия по договору коммерческой субконцессии, то она возникает в случае причинения вреда правообладателю вторичным пользователем (п. 4 ст. 1029 Гражданского кодекса РФ). В этом случае вторичный пользователь несет ответственность перед правообладателем, а пользователь несет перед правообладателем субсидиарную ответственность, вызванную действиями вторичного пользователя.

Договор коммерческой концессии: примеры из судебной практики

Пример 1

В 1999 году Арбитражным судом г. Москвы был рассмотрен иск ТОО НПФ «Био Тон» (истец) к ЗАО «Ингакамф» (ответчик) о взыскании убытков. В ноябре 1999 г. суд кассационной инстанции по жалобе истца проверил материалы дела и установил, что в 1997 г. ЗАО «Ингакамф» предоставило истцу статус официального эксклюзивного дистрибьютора по реализации медицинского препарата «Полифепам» на территории РФ, основываясь на договоре о сотрудничестве. Изучив условия договора по существу, суд сделал вывод о том, что между ТОО НПФ «Био Тон» и ЗАО «Ингакамф» был подписан договор коммерческой концессии, предметом которого была передача исключительного права на реализацию препарата. Затем суд постановил, что взаимодействие сторон регулировалось главой 54 Гражданского кодекса РФ и нормами Патентного закона.

В ходе судебного разбирательства было выяснено, что ответчик не обладал исключительными правами на «Полифепам», а следовательно, не мог выступать в договоре коммерческой концессии в качестве стороны, передающей такие права. Более того, договор не был зарегистрирован в Роспатенте и в органе по госрегистрации юрлиц. Опираясь на полученные факты, суд пришел к выводу, что указанная сделка ничтожна, а значит, основания для удовлетворения требования истца о взыскании убытков отсутствуют.

Пример 2

В 1999 г. ОАО «Амурский судостроительный завод» (изготовитель) заключило договор о совместной деятельности по производству навесных плугов с правопредшественником «АТП-Пахарь» (фирма-разработчик). В соответствии с договором фирма «АТП-Пахарь» передавала ОАО «Амурский судостроительный завод» техническую документацию, осуществляла авторский надзор при редактировании документов на производстве, а ОАО «Амурский судостроительный завод» должно было производить отчисления в пользу разработчика в размере 10 % от продажной цены каждого изделия. Изготовитель не исполнил свои обязательства, поэтому разработчиком был подан на него иск.

Опираясь на ст. 431 Гражданского кодекса РФ, суд установил буквальное значение условий договора, опираясь на другие условия и договор в целом, и сделал вывод, что сторонами был подписан договор коммерческой концессии. Нарушив ст. 1028 Гражданского кодекса РФ, стороны не зарегистрировали документ в органе по регистрации юрлиц. Отсутствие регистрации было приравнено к отсутствию государственной регистрации, а следовательно, договор был признан ничтожным на основании ст. 165 Гражданского кодекса РФ.

Пример 3

В 2002 г. Арбитражным судом г. Москвы был рассмотрен иск ОАО «Орловская промышленная компания» к ООО «Научно-внедренческая фирма «АТП-Пахарь» и установлено, что между истцом и ответчиком был заключен договор коммерческой концессии, по которому истцу передавалось право использовать комплекс исключительных прав по нескольким патентам на изобретение «плуг для гладкой пахоты». Договор не был зарегистрирован в Роспатенте, а значит, по мнению суда, в соответствии со ст. 1028 Гражданского кодекса РФ он признается ничтожной сделкой. Суд применил последствия недействительности ничтожной сделки в форме двусторонней реституции, а именно: обязал ОАО «Орловская промышленная компания» возвратить документацию на изобретения, а с ООО «Научно-внедренческая фирма «АТП-Пахарь» постановил взыскать сумму предоплаты и проценты, квалифицировав эту сумму как неосновательное обогащение. Суд кассационной инстанции не нашел оснований для удовлетворения кассационной жалобы и оставил в силе решения суда.

Пример 4

Между ЗАО «Баскин Роббинс-Эллайд Домек» (правообладатель) и ООО «МАКдрайв» (пользователь) был заключен договор коммерческой концессии, согласно которому правообладатель передал ООО-пользователю право пользоваться в течение 5 лет комплексом исключительных прав правообладателя на товарный знак «Баскин 31 Роббинс».

Во время действия концессии ООО «МАКдрайв» обнаружило, что некая фирма использует указанный товарный знак при продаже мороженого в кафе «Баскин Роббинс», и обратилось в суд с иском о защите исключительного права на товарный знак «Баскин 31 Роббинс».

ФАС отказала ООО «МАКдрайв» в иске, объяснив следующее. В договоре не было прописано право на запрет использования товарного знака «Баскин 31 Роббинс» третьими лицами, потому что лицензионное соглашение к договору не заключалось и не регистрировалось. А в соответствии со ст. 4 Закона о товарных знаках лишь сам владелец товарного знака обладает исключительным правом на использование и распоряжение товарным знаком, а также правом запрета на использование товарного знака третьими лицами.

Был сделан вывод, что законодательную защиту своих прав и интересов от несанкционированного использования товарного знака имеет лишь владелец. Пользователь не вправе запрещать третьим лицам пользоваться товарным знаком «Баскин 31 Роббинс», а следовательно, не имеет права предъявлять данный иск (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.04.2003 N Ф04/1572-293/А03-2003).

Информация об экспертах

Николай Чудаков , руководитель, главный редактор, юридическая справочная система «Система Юрист». Николай Чудаков – специалист в области налогового и гражданского права. Работал в должности главного редактора таких профессиональных изданий, как «Арбитражная практика», «Налоговые споры: теория и практика», «Документы и комментарии». ЮСС «Система Юрист» – первая юридическая справочная система практических разъяснений от судей. Официальный сайт – www.1jur.ru.

Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены не противоречащие антимонопольному законодательству ограничения прав сторон. Так, в обязанности пользователя могут быть включены условия: не конкурировать с правообладателем на согласованной территории, не заключать аналогичные договоры с конкурентами (в т.ч. потенциальными) правообладателя, согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, их внешнее и внутреннее оформление. Правообладатель может принять обязательство не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав на аналогичных условиях.

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии, а по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

При изменении правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, права на использование которых входят в комплекс исключительных прав, договор коммерческой концессии действует в отношении этих прав, если пользователь не потребует уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения либо расторжения договора и возмещения убытков.

Если в период действия договора коммерческой концессии истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Прекращение договора. Прекращение договора, как и его заключение или изменение подлежит государственной регистрации.

Правообладатель или пользователь вправе во всякое время отказаться от заключенного без указания срока договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Договор также прекращается:

а) при прекращении принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами;

б) при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом).

Изменение и расторжение договора. Изменение и расторжение договора ком­мерческой концессии осуществляется по общим правилам о договорах (гл. 29 ГК). Договор коммерческой концессии может быть изменен или расторгнут по согла­шению сторон (п. 1 ст. 450 ГК). При недостижении согласия между правооблада­телем и пользователем по требованию одной из сторон договор может быть из­менен или расторгнут по решению суда и только при существенном нарушении его условий другой стороной либо в иных случаях, предусмотренных ГК, другими законами или договором.

К случаям прекращения договора коммерческой концессии законодатель относит:

1) односторонний отказ от договора, заключенного без указания его срока (п. 1 ст. 1037 ГК). Бессрочный договор может быть прекращен по требованию одной из сторон во всякое время по истечении шести месяцев с момента уведомления о намерении прекратить договор. Договором может быть предусмотрен и более продолжительный срок для предварительного уведомления о прекращении дого­вора, но не более короткий. Право на односторонний отказ от договора коммер­ческой концессии, заключенного с указанием срока, может быть предусмотрено условиями самого договора;

2) прекращение принадлежащих правообладателю прав на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогич­ным правом (п. 3 ст. 1037 ГК);

3) смерть правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрировался в качестве индивидуального предпри­нимателя (п. 2 ст. 1038 ГК). Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом;

4) объявление правообладателя или пользователя несостоятельным (банкро­том) (п. 4 ст. 1037 ГК);

5) расторжение договора по причине изменения правообладателем своего коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, пре­доставленных пользователю по договору коммерческой концессии (ст. 1039 ГК);

6) прекращение концессионного обязательства исполнением (ст. 408 ГК).

Изменение и расторжение договора коммерческой концессии подлежат госу­дарственной регистрации в установленном порядке в Роспатенте.

По истечении срока договора коммерческой концессии пользователь, если он надлежащим образом исполнял свои обязанности, наделен правом заключить дого­вор на новый срок на тех же условиях (п. 1 ст. 1035 ГК). Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при усло­вии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой дейст­вовал прекратившийся договор. В случае если до истечения трехлетнего срока пра­вообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предос­тавлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить поль­зователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки.

При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора.

Однако в отличие от права арендатора продлить договор на основании ст. 621 ГК право пользователя по договору коммерческой концессии не является преимуще­ственным, не называет его так и законодатель. Поэтому пользователь, в частно­сти, при нарушении данного права не может требовать перевода на себя всех прав по вновь заключенному договору коммерческой концессии. Ему предостав­ляется лишь возможность возмещения убытков. Пользователь по истекшему до­говору не может никаким образом повлиять на тот договор, который заключен между правообладателем и третьим лицом.

Ответственность сторон. Ответственность сторон по договору коммерческой концессии носит двоякий характер. Во-первых, это ответственность сторон дого­вора в рамках их договорных обязательств друг перед другом. Помимо общих ос­нований ответственности за нарушение вытекающих из договоров обязательств (ст. 393-406 ГК), к которым можно в числе прочего отнести случаи неосуществ­ления платежа, нарушения условий договора или выхода за его рамки, к сторо­нам могут применяться специальные нормы об ответственности, предусмотрен­ные в главе 54 ГК. Речь идет об обязанности правообладателя возместить пользо­вателю убытки, если до истечения 3-летнего срока с даты прекращения договора коммерческой концессии, заключенного на срок, он пожелает предоставить ко­му-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору (п. 2 ст. 1035 ГК). А кроме того, правообладатель обязан возмещать пользователю убытки при изменении правообладателем коммерческого обозначе­ния, права на которое были переданы по договору коммерческой концессии (ст. 1039 ГК).

Во-вторых, это ответственность сторон договора перед другими участниками имущественных отношений (прежде всего, потребителями) в связи с исполнени­ем договора коммерческой концессии. В законе предусматривается как солидар­ная, так и субсидиарная ответственность сторон перед третьими лицами.

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к поль­зователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг) (ст. 1034 ГК), т.е. если пользователь отказался удовлетворить требование потребителя или же потребитель не получил от пользователя ответ на предъявленное требование, то это требование может быть предъявлено к правообладателю на основании ст. 399 ГК. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции правообладателя, последний отвечает солидарно с пользователем (ст. 1034 ГК). Это означает, что потребитель вправе предъявить требование как к обеим сторо­нам по договору, так и к любой из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга согласно ст. 323 ГК.

Если пользователь передал права по договору коммерческой концессии треть­ему лицу (коммерческая субконцессия), то пользователь также несет субсидиар­ную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями таких вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии (п. 4 ст. 1029 ГК).

Солидарно отвечает правообладатель с пользователем по требованиям, предъ­являемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладате­ля (абз. 2 ст. 1034 ГК).

Еще по теме 71.3. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии. Ответственность по договору коммерческой концессии:

1. § 2. Форма договора коммерческого найма жилого помещения. Срок в договоре коммерческого найма
2. 5. Прекращение трудового договора из-за отказа работника от продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора
3. 7.1. Соотношение договора социального найма и договора коммерческого найма
4. 8.8. Изменение, расторжение и прекращение договора социального найма
5. § 1. Понятие договора коммерческого найма жилых помещений
6. § 4. Расторжение договора коммерческого найма жилого помещения
7. § 3. Права и обязанности сторон по договору коммерческого найма жилого помещения

- Кодексы Российской Федерации - Юридические энциклопедии - Авторское право - Адвокатура - Административное право - Административное право (рефераты) - Арбитражный процесс - Банковское право - Бюджетное право - Валютное право - Гражданский процесс - Гражданское право - Договорное право - Жилищное право - Жилищные вопросы - Земельное право - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - История политических и правовых учений - Коммерческое право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право Российской Федерации - Корпоративное право -