Главная-Товары-Общая характеристика правового регулирования брачно-семейных отношений в международном частном праве. (29)

Общая характеристика правового регулирования брачно-семейных отношений в международном частном праве. (29)

В большинстве правовых систем действует принцип невмешательства в личные дела супругов. Преимущественная часть личных отношений между супругами регулируется обычаями, нормами морали, брачным договором (контрактом).

Особенности правового регулирования личных отношений супругов прослеживается в праве Великобритании и США. В частности, в законодательстве устанавливается, что супруги обязаны создать супружескую общность жизни – консорциум. Нарушение консорциума дает право на предъявление к лицу, по вине которого он нарушен, деликтного иска об утрате консорциума, поскольку покинутый супруг имеет право на общество и услуги жены.

Для решения вопроса об имущественных отношениях, требуется сначала установить применимое право.

Так, в настоящее время, статья 161 Семейного кодекса Российской Федерации устанавливает, что имущественные отношения супругов будут устанавливаться по закону страны:

Их совместного проживания;

При раздельном проживании – по закону страны их последнего совместного места жительства.

Следует выделить Международную конвенцию о коллизии законов относительно личных и имущественных отношений супругов 1905 г. Нормы Конвенции, регулирующие имущественные отношения, действуют только тогда, когда иное не предусмотрено предбрачным соглашением супругов. При отсутствии такого соглашения последствия брака в отношении владения и распоряжения имуществом супругов определяются национальным законом мужа в момент заключения брака.

В 1978 года была подписана Конвенция о праве, применимом к режиму имущества супругов. Супруги могут сделать выбор в пользу одного из следующих законов:

1) закона государства, гражданство которого имеет один из супругов в момент этого избрания;

2) закона государства, на территории которого один из супругов имеет постоянное место жительства в момент избрания;

3) закона того государства, на территории которого один из супругов впервые получит постоянное местожительства после вступления в брак. Избранный таким образом закон применяется ко всей совокупности имущества супругов.

Если супруги не сделали выбора в пользу одного из законов и не заключили брачного контракта, то применению подлежит закон того государства, где расположено их постоянное местожительство, при условии, если после заключения брака это место жительства осваивалось ими более 10 лет.

Как правило, раздел имущества супругов производится в зависимости от законного режима данного имущества, который устанавливается государством.

Чаще всего не подлежит разделу имущество, которое приобретено до вступления в брак, имущество которое удовлетворяет личные нужды супругов. (в Нидерландах личная собственность обоих супругов (имущество и долги) подчиняется с момента заключения брака юридическому режиму совместной семейной собственности).

Имущественные отношения между супругами основаны на договорном или легальном режиме совместного имущества. Виды легальных режимов имущества – режим общности (Франция, Швейцария), режим раздельности (Великобритания, Федеративная республика Германии), режим отложенной собственности (Дания, Швеция, Норвегия).

Семейным законодательством предусматривается институт алиментных обязательств, под которыми понимаются средства на содержание, которые в предусмотренных законом случаях одни члены семьи обязаны выплачивать в пользу других членов семьи.

К алиментным отношениям разведенных супругов применяется и закон места расторжения брака (статут развода). Например, в Эстонии, обязанность предоставлять содержание разведенному супругу определяется законом, применимым к расторжению брака.

Алиментные обязательства регулируются не только на национальном, но и на универсальном международном уровне – Гаагская конвенция о праве применимом к алиментным обязательствам 1973 г. Согласно этой Конвенции, алиментные обязательства регулируются законом места постоянного жительства взыскателя алиментов.

В каждой стране определяется режим личных неимущественных и имущественных прав и обязанностей супругов. В Конституции РФ закреплен принцип полного равноправия мужчины и женщины. Так, согласно ч. 3 ст. 19 Конституции РФ мужчины и женщины имеют равные права и свободы и равные возможности для их реализации.

При определении права, подлежащего применению к отношениям проживающих в РФ супругов-иностранцев или супругов, один из которых иностранец, основным является принцип совместного места жительства, а не гражданства супругов.

Согласно СК РФ личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов должны определяться законодательством государства, на территории которого супруги имеют совместное место жительства, а при его отсутствии - законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства (п. 1 ст. 161).

СК РФ ввел возможность заключения брачного договора - соглашения лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения. Заключив брачный договор, супруги могут изменить установленный законом режим совместной собственности, установить режим совместной, долевой или раздельной собственности на все имущество супругов, на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов. СК РФ предусматривает, что при заключении брачного договора супруги, не имеющие общего гражданства (совместного места жительства), могут сами выбрать законодательство, которое будет применяться к заключенному ими договору (п. 2 ст. 161).

В Минской конвенции 1993 г. и в Кишиневской конвенции 2002 г. предусмотрено следующее:

Личные и имущественные правоотношения супругов определяются по законодательству договаривающейся стороны, на территории которой они имеют совместное местожительство; если один из супругов проживает на территории одной договаривающейся стороны, а второй - на территории другой и при этом оба супруга имеют одно и то же гражданство, их личные и имущественные правоотношения определяются по законодательству той стороны, гражданами которой они являются;

Если один из супругов является гражданином одной договаривающейся стороны, а второй - другой и один из них проживает на территории одной, а второй - на территории другой договаривающейся стороны, то их личные и имущественные правоотношения определяются по законодательству той стороны, на территории которой они имели свое последнее совместное местожительство;

Если супруги не имели совместного места жительства на территориях договаривающихся сторон, применяется законодательство той стороны, учреждение которой рассматривает дело;

Правоотношения супругов, касающиеся их недвижимого имущества, определяются по законодательству договаривающейся стороны, на территории которой находится это имущество;

По делам о личных и имущественных правоотношениях супругов компетентны учреждения договаривающейся стороны, законодательство которой подлежит применению в соответствии с приведенными выше положениями.

Существуют двусторонние договоры о правовой помощи. Так, договор, заключенный с Эстонией, гласит, что личные и имущественные отношения супругов, являющихся гражданами одного государства и проживающих на территории другой страны, регулируются законами того государства, где они совместно проживают. Договор содержит и правило о том, каким законом регулируются отношения супругов, если они проживают на территории разных государств. Например, муж - гражданин Эстонии проживает в Эстонии, а жена - гражданка Эстонии проживает в РФ; их отношения будут регулироваться в данном случае законом страны их общего гражданства.

Например, муж и жена не имеют общего гражданства. Проживающая в РФ жена - гражданка РФ, а живущий в Эстонии муж - гражданин Эстонии. На этот случай договор устанавливает правило, по которому личные и имущественные правоотношения супругов регулируются законом страны, где они имели последнее совместное место жительства.

Брачносемейные отношения представляют собой комплексные отношения личного неимущественного и имущественного характера, основанные на родственных связях и регулируемые нормами гражданского (в широком смысле слова) права . Во многих странах отсутствует семейное право как самостоятельная отрасль права , и семейные право отношения регулируются гражданским законодательством (ФРГ, Швейцария, Франция). В большинстве современных государств семейное право отделено от гражданского, кодифицировано и представляет собой самостоятельную отрасль права (Российская Федерация, Алжир, страны Восточной Европы и Латинской Америки).

Порядок расторжения браков с иностранным элементом по российскому праву установлен в ст. 16 °CК, содержащей «цепочку» коллизионных норм. К расторжению любых браков на территории РФ применяется только российское право, т. е. закон суда. Законодательно закреплено право российских граждан расторгать браки с иностранцами , проживающими вне пределов Российской Федерации, в российских судах или в дипломатических и консульских представительствах РФ. Расторжение любых браков за пределами Российской Федерации признается действительным в России при соблюдении права соответствующего иностранного государства. Основные требования - соблюдение предписаний иностранного права о компетенции органов и законодательства о расторжении браков.

Правоотношения между супругами

По общему правилу коллизионное регулирование личных неимущественных отношений супругов основано на применении личного закона мужа и личного закона жены. Основная коллизионная привязка - закон последнего совместного места жительства супругов. Определяющее начало имеет территориальный признак. Если супруги никогда не проживали совместно, то применяется право страны суда . Отмечается широкое применение оговорки о публичном порядке. В развитых странах закондательно установлены равные права мужа и жены. Своеобразное регулирование личных отношений супругов имеет место в англо-американском праве (Великобритания, США). Супруги обязаны создать супружескую общность жизни (консорциум).

Проблема выбора применимого к регулированию личных супружеских отношений права решается при помощи «цепочки» коллизионных норм. Генеральная коллизионная привязка - закон страны совместного проживания супругов; при отсутствии совместного места жительства - закон государства , на территории которого супруги имели последнее общее проживание. Если супруги никогда не проживали совместно, применяется право страны суда. В некоторых государствах (Великобритания, ФРГ, Франция) господствующей коллизионной привязкой выступает личный закон мужа, который применяется независимо от различного места жительства и различного гражданства супругов.

Право, применимое к вопросам установления и оспаривания отцовства и материнства, определено в ст. 162 СК. Основная коллизионная привязка - это закон гражданства ребенка по рождению. Установление (оспаривание) отцовства (материнства) на территории РФ предполагает применение российского права. Законодатель закрепил право российских граждан за пределами Российской Федерации обращаться в дипломатические и консульские представительства РФ по поводу решения данных вопросов.

Права и обязанности родителей и детей регулирует ст. 163 СК. Основная коллизионная привязка - это закон совместного места жительства родителей и детей. При отсутствии совместного места жительства применяется закон гражданства ребенка. Алиментные обязательства и иные отношения предполагают субсидиарное применение закона места постоянного проживания ребенка. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и иных членов семьи определяются по закону совместного места жительства (ст. 164 СК). При отсутствии совместного места жительства применяется право государства , гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов.

Усыновление (удочерение) в международном частном праве

Институт усыновления (удочерения) является одним из самых древних правовых институтов (известен со времен Древнего мира). Усыновление представляет собой сложную правовую и этическую проблему, поскольку необходима твердая уверенность в соблюдении интересов ребенка. На международном уровне основные вопросы усыновления разрешаются в Европейской конвенции об усыновлении детей 1967 г. В последние годы чрезвычайно распространенным стало усыновление (удочерение) иностранными гражданами и усыновление за границей. В этой связи в современном международном праве Российской Федерации. При этом закреплена необходимость соблюдения семейного законодательства РФ и международных договоров РФ (ч. 2 п. 1 ст. 165 СК). Усыновление (удочерение) иностранцами, состоящими в браке с российскими гражданами, детей - российских граждан на территории РФ презюмирует применение российского права с учетом международных обязательств РФ. Законодатель установил также применение закона компетентного учреждения в случае усыновления (удочерения) на территории РФ иностранного гражданина. Установлен и перечень случаев, когда для усыновления необходимо согласие компетентного учреждения РФ, законных представителей ребенка и самого ребенка.

В случае возможного нарушения прав ребенка необходимо отказать в усыновлении (удочерении) или отменить произведенное усыновление в судебном порядке. На консульские учреждения РФ возложена обязанность осуществлять защиту прав и интересов детей - граждан Российской Федерации, усыновленных (удочеренных) иностранными гражданами, за пределами Российской Федерации. При усыновлении (удочерении) детей - граждан Российской Федерации за пределами Российской Федерации применяется закон компетентного учреждения того государства , гражданином которого является усыновитель. Для производства такого усыновления необходимо получить предварительное разрешение компетентного органа РФ.

Нотариус одним из первых сталкивается со сложностями, связанными с присутствием иностранного элемента в семейных правоотношениях. Так, на стадиях, предшествующих заключению брака, будущие супруги обращаются за помощью нотариуса, если они желают урегулировать свои имущественные отношения в брачном контракте. Уже во время брака нотариус должен всякий раз при совершении супругами сделок или иных юридических действий (например продажи недвижимости) проверять полномочия супругов, исходя из действующего между ними режима имущественных отношений. Наконец, при расторжении брака нотариус может по просьбе супругов участвовать в разработке и удостоверении соглашения между ними о разделе имущества, которое они приобрели как в России, так и за рубежом.

Наличие или отсутствие брачного договора, заключенного между супругами, придает имущественным отношениям супругов особую специфику. Поэтому, с учетом обозначенной проблематики и в целях последовательного изучения данной темы, мы рассмотрим вопросы, связанные с определением применимого права, а также некоторые практические проблемы отдельно для законного и договорного режима имущества супругов в международном частном праве.

1. Законный режим имущества супругов

В сфере международных отношений, коль скоро имущественные отношения супругов связаны с правопорядками сразу нескольких государств, мы сразу сталкиваемся с проблемой определения применимого права (А). Однако отношения супругов, в том числе имущественные, весьма многообразны, и в зависимости от используемых коллизионных привязок могут регулироваться законодательством различных стран. Поэтому следует также рассмотреть вопрос о сфере действия применимого права (Б ).

А. Определение применимого права

Если супруги не заключили между собой брачного договора, их имущественные отношения определяются законом. Однако, когда в супружеские отношения вкрадывается иностранный элемент, возникает обязательный в таких случаях вопрос: материальным законом какого именно государства регулируются имущественные отношения супругов? В зависимости от источника используемых коллизионных норм - во внутреннем или международном праве - можно выделить два порядка определения применимого к режиму имущества супругов права:

2) договорной.

1. Общий порядок. Общее правило определения права, применимого к законному режиму имущества супругов, содержится в п. 1 ст. 161 СК РФ. Согласно данной норме, имущественные права и обязанности супругов определяются в порядке предпочтения:

во-первых, законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства, а при его отсутствии,

во-вторых, законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства и, наконец,

в-третьих, российским законодательством, если супруги не имеют и не имели совместное место жительства.

Данные правила используются также при определении права, применимого к личным неимущественным правам и обязанностям супругов.

2. Договорной порядок. Многие двусторонние договоры Российской Федерации с иностранными государствами о правовой помощи содержат коллизионные нормы в области имущественных отношений супругов. Как правило, для определения применимого к имущественным правам и обязанностям супругов права они используют аналогичные внутренним источникам коллизионные привязки. В то же время нередко обращение в качестве замещающего основания к общему гражданству супругов. В действующих международных договорах о правовой помощи с Азербайджаном (ст. 27 ), Болгарией (ст. 23 ), Венгрией (ст. 25/В ), Вьетнамом (ст. 24 ), Кыргызстаном (ст. 27 ), Латвией (ст. 27 )*(127) , Литвой (ст. 27 ), Молдовой (ст. 27 ), Монголией (ст. 24 ), Польшей (ст. 25 ), Чехией и Словакией (ст. 25 ), Эстонией (ст. 27 ) используются следующие коллизионные привязки (в порядке предпочтения):

1) совместное место жительство супругов, а при его отсутствии -

2) общее гражданство супругов, а при его отсутствии -

3) последнее совместное место жительства супругов, а при его отсутствии -

4) lex fori - право государства, учреждение которого решает дело.

Такие же коллизионные нормы при определении права, применимого к имущественным отношениям супругов, используются Минской и Кишиневской конвенциями (ст. 27 и ст. 30 соответственно). В то же время правоотношения супругов, касающиеся их недвижимого имущества, определяются по законодательству договаривающейся стороны, на территории которой находится это имущество (п. 5 ст. 27 Минской конвенции; п. 5 ст. 30 Кишиневской конвенции).

Договоры о правовой помощи с Алжиром , Грецией , Ираком , Ираном , Испанией , Йеменом , Кипром , Китаем , КНДР , Румынией , Тунисом , Финляндией не содержат коллизионных норм в области имущественных отношений супругов. Поэтому здесь используются общие коллизионные правила, содержащиеся во внутренних источниках.

В современном мире участились случаи разного гражданства супругов, что нередко приводит к возникновению коллизионных проблем при урегулировании отношений между ними. В законодательстве большинства государств содержатся специальные коллизионные нормы, регулирующие выбор права для отношений между супругами.

К личным неимущественным отношениям между супругами относятся отношения, реализующие право каждого из супругов на свободный выбор занятий, профессии, места жительства, имени (фамилии). В качестве неимущественной обязанности супругов может быть сформулирована обязанность строить отношения в семье на основе уважения и взаимопомощи, заботиться о благосостоянии и развитии детей. Такие обязанности, несмотря на придание им формы юридических предписаний, представляют собой морально-нравственные каноны, исполнение которых нельзя обеспечить посредством применения юридических санкций1. Однако современное законодательство закрепляет нормы, регулирующие отношения, не имеющие правовой природы.

Согласно ст. 23 польского Кодекса о семье и опеке (1964) обязанность супругов - "супружеская верность и взаимодействие на благо созданной ими семьи". В законодательстве Швейцарии предусмотрено, что супруги "обязуются друг перед другом по общему согласию обеспечить процветание супружеского союза".

Проблема выбора применимого к регулированию личных супружеских отношений права решается при помощи "цепочки" коллизионных норм. Генеральная коллизионная привязка - закон страны совместного проживания супругов; при отсутствии совместного места жительства - закон государства, на территории которого супруги имели последнее общее проживание: "Личные отношения супругов определяются в соответствии со следующей очередностью: (1) по праву государства последнего в течение их брака общего гражданства, если один из них сохраняет это гражданство, (2) по праву государства последнего в течение их брака общего обычного места пребывания, (3) по праву государства, с которым супруги наиболее тесно связаны" (ст. 14 ГК Греции). Также применяется общий национальный закон (ст. 29 Закона о МЧП Италии).

Наиболее подробно личные отношения супругов урегулированы в законодательстве о МЧП Нидерландов. Личные отношения между супругами регулируются правом, избранным сторонами (генеральная коллизионная привязка). Однако автономия воли супругов ограничена: они могут избрать только либо право страны их общего гражданства, либо право обычного местожительства. При отсутствии выбора права личные отношения регулируются законом государства общего гражданства супругов, или законом их обычного местожительства, или законом государства, с которым, принимая во внимание все обстоятельства, супруги наиболее тесно связаны (субсидиарные альтернативные коллизионные привязки первой степени) (ст. 35, 36 кн. 10 ГК).

В некоторых государствах до сих пор может доминировать личный закон мужа: "Применительно к отношениям между мужем и женой является определяющим закон, общий для обоих супругов, когда они имеют одно и то же гражданство или когда жена приобрела в силу брака гражданство своего мужа. В случае, когда жена не приобрела в силу брака гражданство своего мужа, является определяющим закон гражданства мужа" (§21 Закона о МЧП Таиланда).

Правовые коллизии по поводу регламентирования неимущественных отношений между супругами не являются распространенными, поскольку по своей природе такие отношения в принципе трудно подчинить правовому регулированию. На практике, как правило, не возникает проблемы с решением коллизионного вопроса при регулировании личных отношений между супругами1. Основные усилия при разработке правовой модели коллизионного регулирования законодатель сосредоточил на разработке коллизионных норм, действующих в сфере имущественных отношений.

В законодательстве некоторых государств формулируются нормы, учитывающие возможность возникновения коллизий только при регулировании имущественных отношений: "Регулирование брачного имущества определяется правом, выбранным сторонами, а при отсутствии такого выбора - правом, являющимся на момент заключения брака определяющим в отношении правовых последствий брака" (§ 19 Закона о МЧП Австрии). Современное законодательство придерживается концепции "единого статута последствий брака" - все правоотношения между супругами (и личные, и имущественные) подчиняются статуту общих последствий брака. Данное положение закреплено в законодательстве многих государств (ФРГ, Италия) и в рекомендации Комитета министров ЕС 1981 г. "О правах супругов в отношении занятия по ведению семейного хозяйства и использованию семейного дома".

Право, применимое к последствиям брака, - это право государства, на территории которого оба супруга совместно проживали на момент появления последствий брака. При отсутствии места совместного проживания применяется право государства, гражданами которого являлись оба супруга на момент появления таких последствий. В иных случаях применяется закон суда. Право, применимое к последствиям брака, определяет, в частности:

  • o обязанности по совместному проживанию и верности;
  • o вклад супругов в семейные расходы;
  • o получение каждым из супругов доходов и их распределение;
  • o допустимость контрактов и подарков между супругами и их аннулирование;
  • o конкретные правила, согласно которым один супруг может быть представителем другого;
  • o действительность в отношении одного из супругов действия другого супруга, которое затрагивает семейные интересы, и способы исправления вредных последствий этого действия (ст. 48 Кодекса МЧП Бельгии).

Вопросы, связанные с определением режима имущественных отношений супругов, в МЧП считаются одними из самых сложных. В силу своей комплексной природы этот режим может быть привязан к различным правовым категориям:

  • - являться следствием брака;
  • - определять права и обязанности супругов по отношению к их имуществу и быть связан с их дееспособностью;
  • - быть неотделимым от режима собственности имущества и наследования;
  • - касаться договорного права, так как основа - это соглашение супругов.

Вопрос о режиме имущественных отношений возникает при совершении супругами сделок или иных юридических действий, влекущих имущественные последствия. Однако с момента заключения брака, когда определяется право, применимое к имущественным отношениям супругов, различные элементы в правоотношении могут меняться (гражданство, место жительства). В результате появляется необходимость разрешить проблему мобильного конфликта при изменении во времени коллизионной привязки по сравнению с днем заключения брака.

Имущественные отношения между супругами основаны на договорном, или легальном, режиме совместного имущества. Виды легальных режимов имущества - режим общности (Франция, Швейцария), режим раздельности (Великобритания, ФРГ), режим отложенной собственности (Дания, Швеция).

Законодательство США по-разному регулирует имущественные отношения супругов. В браках, заключенных по нормам общего права, все имущество принадлежит мужу. В браках, заключенных по закону, действуют законный и договорный режимы имущества. Законный режим имущества имеет две модели:

  • 1) раздельное имущество каждого из супругов и имущество, находящееся в общей совместной собственности;
  • 2) режим общности имущества супругов - все имущество, которое было у супругов до брака и приобретенное ими в период брака, включая наследование и дарение, является общей совместной собственностью, которая не наследуется, а переходит в полную собственность к пережившему супругу.

Основанные на законе имущественные отношения супругов определяются по праву государства, гражданами которого они являются. Если супруги - граждане разных государств, компетентным является право государства их совместного места жительства. Если супруги не имеют ни общего гражданства, ни место жительства в одном и том же государстве, компетентным является право государства их последнего общего места жительства. Если компетентное право не может быть определено, применяется право страны суда (ст. 42 Закона о МЧП Македонии).

С одной стороны, дарения между супругами, как правило, не входят в общий семейный статут, поскольку представляют собой обязательства, в отношении которых действует договорный статут (статут дарения). С другой стороны, дарения между супругами имеют семейно-правовую природу. Они квалифицируются как объекты имущественно-правовых отношений супругов и подчиняются статуту имущественных отношений: "Дарения между супругами регулируются законом, определяющим последствия брака" (ст. 1049 Кодекса Буркина-Фасо).

В большинстве стран при вступлении в брак обязательно заключается брачный контракт. Возможно заключение такого контракта под условием (отлагательным или отменительным). Заключив брачный договор, супруги могут изменить законный режим имущества. В законодательстве большинства стран предусмотрена автономия воли относительно содержания брачного контракта. Общепризнанное ограничение - соответствие положений брачного контракта публичному порядку государства суда.

Для брачных контрактов установлена возможность автономии воли по вопросу применимого права; как правило, свободный выбор права ограничен: "Регулирование брачного имущества определяется согласно тому праву, которое стороны указали письменно. Супруги могут выбирать между правом того государства, в котором они оба имеют или будут иметь после заключения брака свое обычное местопребывание, и одним из отечественных правопорядков одного из обоих супругов. В отсутствие такого выбора права регулирование брачного имущества определяется согласно тому праву, которое на момент заключения брака является определяющим в отношении личных правовых последствий брака" (ст. 20 Закона о МЧП Лихтенштейна). Выбранное в соглашении супругов применимое право применяется при решении спора относительно прав на недвижимости, если были соблюдены требования права государства, на территории которого недвижимости расположены, и согласно праву государства, в котором они официально зарегистрированы (ст. 1.28 ГК Литвы).

Ограничение автономии воли - общее законодательное решение по вопросу выбора права, применимого к брачному контракту. Как правило, законодатель прямо перечисляет право, в пользу котоpoго можно сделать выбор: право совместного местожительства или личный закон одного из супругов (гражданство либо домицилий). Законодатель Болгарии установил более либеральный режим. Супруги могут выбрать для регламентирования своих имущественных отношений любое право, если это допустимо их общим отечественным правом, или правом государства, в котором находится их общее обычное местопребывание, или правом государства, с которым оба супруга имеют самую тесную связь (ст. 79 Кодекса МЧП).

Румынский законодатель устанавливает, что существенными условиями, необходимыми для заключения брачного договора, являются условия, установленные личным законом каждого из будущих супругов (ст. 21 Закона о МЧП Румынии). Режим брачного договора и его последствия регулируются правом, выбранным будущими супругами по их общему согласию, а при его отсутствии:

  • 1) общим личным законом;
  • 2) если супруги имеют разное гражданство - законом их общего места жительства;
  • 3) при отсутствии общего гражданства или общего места жительства - правом государства последнего общего места жительства или с которым оба супруга поддерживают общие наиболее тесные связи.

Выбор применимого права должен быть сделан в письменной форме с датой и подписью супругов (оформляться в нотариальном порядке - Грузия, Эстония). Заключение и действительность соглашения о выборе регламентируются выбранным правом. Выбор может быть сделан до или после заключения брака. Супруги могут изменять или отменять выбор применимого права. Когда выбор сделан после заключения брака, он порождает действие с момента заключения брака, если стороны не договорились об ином (ст. 80 Кодекса МЧП Болгарии).

В случае изменения соглашения о правовом режиме имущества супругов должно применяться право постоянного место жительства супругов. Если супруги при изменении правового режима имущества супругов проживают в разных государствах, применяется право последнего постоянного места жительства супругов; при его отсутствии применяется право, которым определялись имущественно-правовые отношения супругов (ст. 1.28 ГК Литвы).

В отсутствие выбора права или если соглашение сторон является недействительным, имущественное положение супругов регулируется общим правом гражданства; если отсутствует общее право гражданства, действует право общего местожительства; если отсутствует общее местожительство, применяется право, наиболее тесно связанное с отношениями супругов (§ 48 Закона о МЧП Тайваня). Кроме этого, может применяться закон страны суда или общие субсидиарные привязки статута последствий брака.

В законодательстве Балканских стран установлено регулирование имущественных отношений сожительства: "(1) К имущественным отношениям лиц, сожительствующих вне брака, применяется право государства, гражданами которого они являются. (2) Если такие лица не имеют одного и то же гражданства, то применяется право государства, в котором они имеют свое совместное местожительство. (3) К договорным имущественным отношениям между лицами, сожительствующими вне брака, применяется право, которое имело значение для их имущественных отношений в момент заключения договора" (ст. 41 Закона о МЧП Словении).

Международно-правовое регулирование личных неимущественных и имущественных супружеских правоотношений предусмотрено во многих международных актах: в Гаагских конвенциях о коллизиях законов относительно личных и имущественных отношений супругов (1905); о праве, применимом к режиму имущества супругов (1978). Конвенция 1905 г. - первый универсальный международный договор, регулирующий имущественные отношения между супругами (участники - Бельгия, Германия, Италия, Нидерланды, Польша, Португалия, Румыния, Франция, Швеция). Основной коллизионный принцип для определения режима имущества супругов - личный закон мужа в момент заключения брака. Кстати, такой подход еще сохранился в национальном законодательстве: "Применительно к имуществу мужа и жены, если не имеется предбрачного соглашения, является определяющим закон общего гражданства. Если муж и жена имеют различные гражданства, является определяющим закон гражданства мужа" (§ 22 Закона о МЧП Таиланда).

Конвенция 1978 г. посвящена коллизионному регулированию только имущественных отношений. Конвенция устанавливает ограничения автономии воли сторон в связи с заключением брачного договора: супруги могут избрать закон государства или закон места жительства одного из супругов (ст. 6). Однако принцип автономии воли сохраняет приоритет, поскольку даже в течение брака супруги могут изменить применимое право. Если супруги не выражают свою волю в момент заключения брака, то тогда применимое право определяется на основании объективных критериев. Конвенция 1978 г. в некоторых государствах является основным регулятором имущественных отношений между супругами: "При отсутствии выбора сторон право, применимое к режиму супружеской собственности, определяется на основе Гаагской конвенции о праве, применимом к режиму имущества супругов, 1978 г., если хотя бы один из них в момент заключения брака имел голландское гражданство" (ст. 43 кн. 10 ГК Нидерландов).

В законодательстве большинства европейских стран предусмотрены обязанности по взаимному алиментированию супругов. Право, применимое к алиментному обязательству (алиментный статут), определяет (ст. 1042 Кодекса Буркина-Фасо):

  • - может ли, в какой степени и от кого кредитор требовать алименты;
  • - кому разрешается подать иск об алиментах и сроки для подачи иска;
  • - пределы обязательства должника. Основные коллизионные привязки:
  • - закон гражданства кредитора;
  • - закон места жительства кредитора;
  • - закон гражданства должника;
  • - закон места жительства должника;
  • - статут развода ("закон, в силу которого брачная связь была прекращена").

Судье надлежит применить закон, наиболее благоприятный для кредитора (ст. 51 Кодекса МЧП Туниса). При исчислении суммы содержания принимаются во внимание потребности управомоченного лица и экономические возможности лица, обязанного предоставлять содержание, даже если подлежащее применению право устанавливает что-либо другое (ФРГ).

Регулирование алиментных обязательств осуществляется посредством "цепочки" коллизионных норм: "Право на предоставление алиментов между родственниками должно определяться общим законом гражданства лица, получающего алименты, и лица, уплачивающего алименты. Несмотря на это, применяется закон обычного места пребывания лица, которое их требует, когда оно не может получить их в соответствии с общим законом гражданства. За неимением обоих законов или когда ни один из них не дозволяет получение алиментов, применяется внутренний закон [страны] органа власти, который рассматривает требование. В случае изменения общего гражданства или обычного места пребывания лица, получающего алименты, применяется новый закон, считая с момента этого изменения" (ст. 9.7 ГК Испании).

Китайский законодатель устанавливает, что к содержанию применяется наиболее благоприятное для защиты интересов получателя алиментов право обычного местопребывания одной из сторон; право государства, гражданство которого одна из сторон имеет; право места нахождения основной части имущества (§ 29 Закона о МЧП Китая).

Алиментные обязательства регулируются на международном уровне - Нью-Йоркская конвенция ООН о взыскании за границей алиментов (1956), Гаагские конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей (1956), о праве, применимом к алиментным обязательствам (1973), о международном порядке взыскания алиментов на детей и других форм содержания семьи (2007). В связи с наличием этих конвенций в зарубежной литературе даже используется термин "международное алиментное право". Гаагские конвенции содержат унифицированные коллизионные нормы.

Гаагская конвенция 1973 г. регулирует алиментные обязательства во всей сфере семейного права. Основной коллизионной привязкой является закон обычного места пребывания (постоянного места жительства) лиц, имеющих право на получение материальной помощи (алиментов). В интересах таких лиц возможно применение субсидиарных коллизионных привязок - закона общего гражданства и закона суда. В законодательстве о МЧП Литвы, Италии, Эстонии, Швейцарии, Нидерландов указывается, что алиментные обязательства в семье во всех случаях регулируются Гаагской конвенцией 1973 г.

Гаагская конвенция 2007 г. предусматривает не только вопросы оказания правовой помощи по вопросам взыскания алиментов за границей, но и вопросы признания и исполнения иностранных судебных решений о взыскании алиментов. Конвенция применяется к алиментным обязательствам и в отношении детей, и в отношении супруга. Государства имеют возможность распространить ее действие на любые обязательства, возникающие из семейных отношений, включая обязательства в отношении социально уязвимых лиц. Конвенция содержит подробную регламентацию признания и исполнения иностранных решений по алиментным делам.

Статья 161 СК РФ "Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов" содержит двусторонние коллизионные нормы. Установлена "цепочка" коллизионных норм - право страны совместного места жительства, право страны последнего совместного места жительства, российское право (на территории РФ) как закон суда.

Основной коллизионной нормой является закон совместного местожительства супругов или право государства, на территории которого супруги имели последнее совместное место жительства. Если супруги вообще не имели совместного места жительства, то при рассмотрении дела в российском суде применяется российское право. Если дело слушается в суде иностранного государства, выбор права определяет иностранный судья в соответствии со своими коллизионными нормами. В российском законодательстве отсутствует колизионное регулирование отношений между супругами в ситуации, когда супруги - граждане одного иностранного государства - не имеют совместного места жительства.

Понятие и порядок заключения брачного договора определены в ст. 40-44 СК РФ. Основное отличие российского брачного контракта от брачного контракта в зарубежном праве - право сторон урегулировать только имущественные отношения. При заключении брачного договора и соглашения об уплате алиментов в браках, связанных с иностранным правопорядком, сторонам предоставлена возможность выбора применимого права. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве регулирование осуществляется посредством применения "цепочки" коллизионных норм (ст. 161 СК).

Для регулирования алиментных отношений между супругами следует обращаться к ст. 164 СК РФ, содержащей коллизионные нормы для выбора права при регулировании алиментных отношений между совершеннолетними детьми и другими членами семьи.



Похожие публикации: