Взыскание неустойки и процентов за пользование одновременно. Неустойка и законные проценты: вопросы налогообложения

Глава 25 Гражданского кодекса РФ указывает на меры защиты прав и интересов стороны в обязательстве, потерпевшей от нарушения обязательств другой стороной. На самом деле большинство договоров, заключенных между юридическими лицами, предусматривают меры ответственности за неисполнение или нарушение сроков исполнения обязательств стороной - конкретный размер неустойки (пени, штраф). В соответствии с ч. 1 ст. 330 ГК РФ по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Широкое применение неустойки (особенно договорной) объясняется тем, что она предусмотрена как простая и удобная форма для компенсации потерь кредитора. В связи с этим неустойка выступает одним из предусмотренных ст. 12 ГК РФ способов защиты прав, которому присущи следующие черты: предопределенность размера ответственности за нарушение обязательств, о которых стороны знают уже на момент заключения договора; возможность взыскания неустойки за сам факт нарушения обязательств, когда отсутствует необходимость доказывать наличие убытков, причиненных таким нарушением; возможность по усмотрению сторон формулировать условие договора о неустойке (за исключением законной неустойки), в том числе в части ее размера, соотношения с убытками, порядка исчисления, то есть ее приспосабливаемость к определенным взаимоотношениям сторон. Что касается законной неустойки, то она применяется независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (статья 332 ГК РФ). Законную неустойку скорее можно назвать страховочной, потому что она применяется постольку, поскольку не предусмотрена договорная неустойка. Однако, есть и исключения: если неустойка предусмотрена императивной нормой, она подлежит безусловному применению. Примером законной неустойки, содержащейся в диспозитивной норме, может служить неустойка, предусмотренная абз. 1 п. 8 Постановления Президиума Верховного Совета РФ и Правительства РФ от 25 мая 1992 года N 2837-1 "О неотложных мерах по улучшению расчетов в народном хозяйстве и повышении ответственности предприятий за их финансовое состояние". Указанное

Постановление предусматривает неустойку в виде пени 0,5% за каждый день просрочки платежа за поставленные товары, она применяется в тех случаях, если в заключенном сторонами договоре поставки или купли - продажи продукции (товаров) для предпринимательской деятельности не содержится иной определенный размер ответственности за такое нарушение.

Несмотря на кажущуюся простоту, применение неустойки сопряжено с многими трудностями. Это в полной мере относится и к законной неустойке. Иллюстрацией к сказанному могут служить многочисленные разъяснения Высшего Арбитражного Суда РФ, основанные на обобщении и анализе материалов дел, рассмотренных арбитражными судами, по вопросам применения неустоек за наиболее типичные нарушения в сфере предпринимательства. Например, ранее,

Положением о штрафах за нарушение правил совершения расчетных операций, утвержденным Постановлением Совета Министров СССР от 16 сентября 1983 года N 911, была установлена ответственность банка в виде штрафа в размере 0,5% задержанной суммы за каждый день задержки списания банком со счета клиента либо зачисления на его счет (п. 7 Положения).

Особое место в ГК РФ занимает статья 395, посвященная вопросам ответственности за неисполнение денежных обязательств. Правило статьи следущее: во всех случаях, когда имеет место быть, факт пользования чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица, должны уплачиваться проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется исходя из существующей в месте жительства кредитора или в месте его нахождения (в отношении юридических лиц) учетной ставки банковского процента, которая берется на день исполнения денежного обязательства или соответствующей его части. Более того, суду предоставлено право при удовлетворении требований кредитора применять учетную ставку банковского процента на день предъявления иска или даже на день вынесения решения. Дело здесь не только в актуальности соответствующих норм в условиях кризиса неплатежей, когда, с одной стороны, повсеместно не оплачиваются поставленные товары, выполненные работы или оказанные услуги, а с другой стороны - недобросовестные продавцы, подрядчики и другие контрагенты в договорах, получив в качестве предоплаты денежные суммы от покупателей и заказчиков, пользуются ими в своих интересах, не выполняя обязательств по договору. В конце концов, нельзя предугадать и урегулировать все жизненные ситуации в одном законе, тем более что каждый день возникают новые, не зафиксированные законодательством отношения. Разработка и внедрение правовых средств, способных минимизировать негативные явления, - это задача, прежде всего, текущего законодательства и судебной практики. Включение в ГК РФ ст. 395 преследовало цель защиты прав и законных интересов участников имущественного оборота, добросовестно исполняющих свои обязательства, от незаконных, а часто и жульнических действий их контрагентов, на компенсацию в подобных случаях причиненного ущерба. Статья 395 ГК РФ не дает прямого ответа на вопрос о правовой природе подлежащих уплате банковских процентов. Поскольку эта дилемма является дискуссионной, в юридической литературе и среди юристов - практиков высказываются различные мнения на этот счет: в одних случаях проценты рассматривают как плату за пользование чужими денежными средствами, в других - как санкцию за допущенное неисполнение денежного обязательства. В результате решение в случае спора зависит от усмотрения судебных органов о возможности (или невозможности) одновременного взыскания и процентов, и неустойки (пени). Отнюдь не однозначная практика Высшего Арбитражного Суда РФ (обобщенная в Постановлениях его Президиума и Пленума) в большинстве случаев трактует взыскание процентов как особую санкцию, самостоятельную меру гражданско - правовой ответственности.

На данное время Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ вынес несколько постановлений, так или иначе соответствующих заданной теме.

1. Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 3 июня 1997 года N 754/97 был удовлетворен протест заместителя Председателя ВАС РФ на решение арбитражного суда Саратовской области от 27 июня 1996 года по делу N 2056/96-19 и Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 16 октября 1996 года по тому же делу. Фабула дела такова: заместитель прокурора Саратовской области обратился в арбитражный суд Саратовской области с иском в интересах АОЗТ "СА.КО.ЗА." о взыскании с АОЗТ "Кожзавод "Шеврохром" 897395110 рублей, из которых: 492170355 рублей - стоимость недопоставленного сырья, 59837926 рублей - убытки в виде упущенной выгоды, 225399744 рубля - неустойка за недопоставку продукции, 119987085 рублей - расходы по оплате банковского кредита. До принятия решения истец в порядке статьи 37 Арбитражного процессуального кодекса РФ изменил исковые требования в части взыскания расходов по оплате банковского кредита и просил взыскать с ответчика проценты за пользование чужими денежными средствами. Решением арбитражного суда Саратовской области от 27 июня 1996 года исковые требования были удовлетворены в части стоимости недопоставленного сырья, неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами, а в остальной части иска, то есть в компенсации упущенной выгоды, отказано. Федеральный арбитражный суд Поволжского округа Постановлением от 16 октября 1996 года оставил это решение без изменения. В протесте заместителя Председателя ВАС РФ предлагается указанные судебные акты отменить и дело направить на новое судебное рассмотрение. Президиум ВАС РФ посчитал протест подлежащим удовлетворению по следующим основаниям: "Гражданский кодекс РФ предусматривает зачетный характер неустойки (часть 1 статьи 394) и процентов за пользование чужими денежными средствами (часть 2 статьи 395). Уплата потерпевшему сумм, превышающих действительный размер понесенного ущерба, допускается гражданским законодательством лишь в ограниченных случаях. Поскольку в заключенном договоре не предусмотрено взыскание убытков в полной сумме сверх неустойки, а неустойка и проценты покрывают сумму убытков кредитора, решение арбитражного суда об одновременном взыскании неустойки, процентов в порядке статьи 395 Кодекса и убытков в заявленной сумме неправомерно". В решении Президиум ВАС РФ постановил: решение арбитражного суда Саратовской области от 27 июня 1996 года по делу N 2056/96-19 и Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 16 октября 1996 года по тому же делу изменить; отказать АОЗТ "СА.КО.ЗА" во взыскании 225399744 рублей неустойки и 125482604 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами.

2. Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 июня 1997 года N 1605/97 был удовлетворен протест заместителя Председателя ВАС РФ на решение от 27 ноября 1996 года и Постановление апелляционной инстанции от 21 января 1997 года арбитражного суда Белгородской области по делу N 177/8. ОАО "Белвино" обратилось в суд с иском к ОАО "Маслобойное" о взыскании 43503090 рублей задолженности за товар, 87006180 рублей неустойки за просрочку платежа и 20261713 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами. Решением от 27 ноября 1996 года, оставленным без изменения Постановлением апелляционной инстанции от 21 января 1997 года, исковые требования были полностью удовлетворены. В протесте заместителя Председателя ВАС РФ предлагается решение и постановление изменить, уменьшив размер неустойки. Однако Президиум счел, что судебные акты подлежат изменению по другим основаниям, а именно: в соответствии с договором от 26 марта 1996 года N 534 ОАО "Белвино" отгрузило ОАО "Маслобойное" товары, которые покупатель не оплатил в установленный договором десятидневный срок. За нарушение срока оплаты договором предусмотрена неустойка в размере 1% от неуплаченной суммы за каждый день просрочки и 100% годовых за пользование чужими денежными средствами; начисление штрафных санкций начинается по истечении месяца со дня установленного договором срока оплаты товара. Удовлетворяя исковые требования в полном объеме, арбитражный суд Белгородской области указал на то, что одновременное взыскание неустойки и процентов не противоречит законодательству. Президиум ВАС РФ счел, что "этот довод суда нельзя признать правомерным. В соответствии со статьями 394 и 395 ГК РФ неустойка и проценты за пользование чужими денежными средствами носят зачетный по отношению к убыткам характер и являются самостоятельными видами ответственности. Поэтому исковые требования в части взыскания неустойки, начиная со дня, когда следовало платить проценты за пользование чужими денежными средствами (17 мая 1996 года), удовлетворению не подлежали". Президиум ВАС РФ установил, что последствия, вызванные нарушением своего обязательства должником, компенсируются уплатой остальной суммы неустойки (14791050 рублей) и процентов. ВАС РФ постановил: предыдущие судебные решения изменить; отказать ОАО "Белвино" во взыскании 72215130 рублей неустойки; в остальной части судебное решение и постановление апелляционной инстанции оставить без изменения.

Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ рассмотрел протест заместителя Председателя ВАС РФ на решение арбитражного суда Мурманской области от 6 февраля 1997 года по делу N 4000/19-561/97, по которому вынес Постановление от 17 марта 1998 г. N 6093/97. Фабула дела такова: международное производственно - коммерческое объединение "Мурманский торговый дом" обратилось в суд с иском к горно - металлургическому комбинату "Печенганикель" о взыскании 8035094654 рублей основного долга, 10445578792 рублей пеней, предусмотренных договором, и 4256764222 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами на основании статьи 395 ГК РФ. Решением от 6 февраля 1997 года иск удовлетворен, однако размер неустойки судом снижен в порядке статьи 333 ГК РФ до 2000000000 рублей. Рассматривая заново все обстоятельства дела, Президиум ВАС РФ выяснил следующее: договором предусматривалось взыскание штрафа в случае неисполнения обязательства в размере 0,5% от суммы задолженности за каждый день просрочки платежа. Ответчик, не оспаривая исковые требования, просил суд первой инстанции лишь уменьшить размер неустойки, что и было сделано. Однако взыскание процентов в данном случае неправомерно, поскольку "из главы 25 ГК РФ усматривается, что две меры ответственности по принципу сложения применяются лишь в случае, когда законом или договором установлена штрафная неустойка". Руководствуясь статьями 187 - 189 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Президиум ВАС РФ постановил: изменить судебное решение от 9 февраля 1997 года N 1-4000/19-561/97; взыскать с горно - металлургического комбината "Печенганикель" в пользу объединения "Мурманский торговый дом" штраф в сумме 4256000 рублей (деноминированных); в иске о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами отказать; в остальной части решение оставить без изменения.

3. Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 ноября 1997 года N 3167/97 было отменено решение арбитражного суда г. Москвы от 16 декабря 1996 года и Постановление апелляционной инстанции от 17 февраля 1997 года по делу N 48-515 в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами. Суть дела такова. ООО "Торговый дом "Балтия" обратилось в суд с иском к ООО "Межотраслевая корпорация "Трансрегионконтракт" о взыскании 5783755673 рублей, в том числе 841000000 рублей задолженности по оплате масла животного, 4356961432 рублей пени за просрочку оплаты товара и 585794250 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами. Решением от 16 декабря 1996 года с ответчика взыскано 807093250 рублей основного долга, 946117340 рублей пени и 696969615 рублей процентов по статье 395 ГК РФ. В остальной части иска отказано.

Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения. Президиум ВАС РФ счел протест заместителя Председателя ВАС РФ об отмене всех решений и передаче дела на новое рассмотрение подлежащим удовлетворению частично. И вот по каким основаниям. Между ООО "Торговый дом "Балтия" (поставщиком) и ООО "Трансрегионконтракт" (покупателем) заключен договор купли - продажи масла животного от 24 ноября 1995 года. Пунктом 5.1 договора установлена ответственность за просрочку платежа в размере 0,3% от неуплаченной суммы за каждый день просрочки. Из материалов дела следует, что оплата товара в установленный договором срок не была произведена. Задолженность за товар составила 807093250 рублей. Установив исходя из представленных поставщиком расчетов правильность взыскания основного долга, Президиум ВАС РФ отметил, что "поскольку стороны в договоре предусмотрели взыскание пеней за просрочку оплаты товара, проценты за пользование чужими денежными средствами взысканию не подлежат. В этой части судебные акты следует отменить".

4. Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 июля 1998 года N 2746/98 был полностью удовлетворен протест заместителя Председателя ВАС РФ, касающийся взыскания процентов по статье 395 ГК РФ. Государственное унитарное предприятие "Внешнеэкономическое объединение "Продинторг" обратилось в арбитражный суд Приморского края с иском к ОАО "Находторг" о взыскании 53618564 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами. Решением от 17 октября 1997 года суд иск полностью удовлетворил.

Постановлением апелляционной инстанции от 24 декабря 1997 года решение оставлено без изменения. Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа Постановлением от 23 февраля 1998 года указанные судебные акты отменил и в иске отказал. Президиум ВАС РФ посчитал протест заместителя Председателя ВАС РФ подлежащим удовлетворению по следующим основаниям. Было установлено, что кассационная инстанция, отменяя решение и отказывая в иске, указала на то, что проценты по статье 395 ГК РФ подлежат уплате в случае, если законом или договором не установлена неустойка за просрочку уплаты денежных средств. Поскольку договором предусмотрено взыскание пени, истец не вправе требовать уплаты процентов - именно такая формулировка содержится в решении кассационной инстанции. Однако, как указано в Постановлении Президиума ВАС РФ, данный вывод следует признать неверным. "Если законом или договором предусмотрена обязанность должника уплачивать неустойку (пени) при просрочке исполнения денежного обязательства, кредитор вправе предъявить требование о применении либо неустойки, либо процентов на основании статьи 395 ГК РФ (по своему выбору) в размере ставки рефинансирования Центрального банка России или ином размере, установленном законом или договором". В соответствии с этим, суд первой инстанции и апелляционная инстанция сделали правильные выводы о правомерности требований истца. Постановление же кассационной инстанции неправомерно и подлежит отмене.

5. Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 октября 1997 года N 2332/97 был частично удовлетворен протест заместителя Председателя ВАС РФ по вопросу об одновременном взыскании пени и процентов по статье 395 ГК РФ. Производственно - строительная фирма "Стройспецработы" обратилась в арбитражный суд Ростовской области с иском к товариществу с ограниченной ответственностью "Производственно - коммерческая фирма "МП Автоцентр" о взыскании 1424705994 рублей задолженности за выполненные работы. Истец на основании статьи 37 Арбитражного процессуального кодекса РФ изменил предмет иска дополнительными требованиями о взыскании с ответчика 2934337155 рублей, в том числе: 1286905705 рублей - договорная неустойка; 296994600 рублей - неустойка за просрочку перечисления аванса; 1039692499 рублей - проценты за пользование чужими денежными средствами; 310744351 рубль - проценты за просрочку перечисления аванса. Решением от 22 - 23 августа 1996 года исковые требования о взыскании сумм основного долга, неустойки и процентов, начисленных на сумму основного долга, были частично удовлетворены. В удовлетворении требований о взыскании пеней и процентов, начисленных на сумму просроченного аванса, отказано "в связи с отсутствием правовых оснований". Федеральный арбитражный суд Северо - Кавказского округа Постановлением от 15 декабря 1996 года оставил решение суда без изменения. В протесте заместителя Председателя ВАС РФ предлагается: судебные акты отменить в части удовлетворенных требований о применении мер ответственности за нарушение денежного обязательства; отказать в иске в части взыскания неустойки; направить дело на новое рассмотрение в части предъявленных к уплате процентов. Президиум счел, что протест подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям. В договоре предусмотрена неустойка в размере 0,5% от суммы долга за каждый день просрочки платежа.

Однако Президиум ВАС РФ посчитал, что "одновременное взыскание судом неустойки, предусмотренной пунктами 7 и 8 Особых условий к договору подряда от 31 января 1995 года, и процентов за пользование чужими денежными средствами нельзя признать правомерным, поскольку исходя из смысла ГК РФ за одно и то же правонарушение не могут применяться две меры ответственности". Таким образом, ВАС РФ установил, что взысканию подлежит установленная в договоре неустойка, а не проценты.

6. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ рассмотрел протест заместителя Председателя ВАС РФ на решение от 27 августа 1996 года и Постановление апелляционной инстанции от 23 октября 1996 года арбитражного суда Калининградской области по делу N 1748 и вынес Постановление от 18 ноября 1997 г. N 2969/97. АО "Янтарьэнерго" обратилось в суд с иском о взыскании с муниципального производственного предприятия "Теплосеть" (МПП "Теплосеть") 1449228719 рублей, в том числе 689622681 рубль задолженности за электроэнергию, 423132506 рублей пени за просрочку платежа и 336473532 рубля процентов за пользование чужими денежными средствами. Решением от 27 августа 1997 года иск был удовлетворен.

Постановлением апелляционной инстанции от 23 октября 1996 года решение суда оставлено без изменения. В протесте заместителя Председателя ВАС РФ предлагалось все судебные акты изменить: во взыскании процентов отказать; размер пеней уменьшить до 100000000 рублей. Президиум протест удовлетворил, основываясь на следующем. Заключенным между сторонами договором за несвоевременную оплату энергии предусмотрены пени в размере 0,5% от суммы платежа. "Исходя из основных принципов Гражданского кодекса РФ за одно и то же правонарушение две меры гражданско - правовой ответственности применяться не могут, если законом или договором не предусмотрено иное. Поскольку предусмотренная договором ответственность в виде взыскания пеней за задержку платежа к ответчику уже применена, взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных в соответствии со статьей 395 ГК РФ, неправомерно".

7. Постановлением от 20 апреля 1999 года N 7222/98 Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ признал подлежащим удовлетворению протест заместителя Председателя ВАС РФ на решение от 14 июля 1998 года и Постановление апелляционной инстанции от 7 сентября 1998 года арбитражного суда Курганской области по делу N А34-159/98-С9. Суть дела такова. Московское учебно - производственное предприятие N 11 Всероссийского общества слепых обратилось в суд с иском к ТОО "Хозторг" о взыскании 59856 рублей 30 копеек процентов, предусмотренных статьей 395 ГК РФ. Решением от 14 июля 1998 года суд отказал в удовлетворении иска, мотивировав это тем, что ответственность за просрочку платежа установлена заключенным сторонами договором, поэтому взыскание процентов в этом случае не производится.

Постановлением апелляционной инстанции от 7 сентября 1998 года решение оставлено без изменения со ссылкой на то, что взыскание процентов по статье 395 ГК РФ будет противоречить вытекающему из смысла главы 25 Кодекса принципу недопустимости двойной ответственности за одно и то же правонарушение. Президиум ВАС РФ счел доводы судов первой и второй инстанций не основанными на законе по следующим основаниям. Как видно из материалов дела, арбитражный суд Курганской области взыскал с ТОО "Хозторг" в пользу Московского учебно - производственного предприятия N 11 31390 рублей 16 копеек основного долга, 25877 рублей неустойки и выдал исполнительный лист. Решение суда исполнено не было. Данное обстоятельство послужило основанием для предъявления к ответчику иска о взыскании 59856 рублей 30 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами за период после выдачи исполнительного листа. Таким образом, до принятия решения истец применил к ответчику за просрочку платежа ответственность в виде неустойки, а после выдачи исполнительного листа - за пользование чужими денежными средствами вследствие просрочки в их уплате, предусмотренную статьей 395 ГК РФ. Президиум ВАС РФ в своем Постановлении указал: "Вывод судебных инстанций о том, что к ответчику применены две меры ответственности за одно и то же правонарушение, является неправомерным, так как в данном случае к ответчику применены за разные периоды просрочки платежа разные меры ответственности, что является правом истца".

Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 мая 1999 года N 930/99 был удовлетворен протест заместителя Председателя ВАС РФ на решение арбитражного суда Хабаровского края от 9 июля 1996 года N А-73-2603/14. Хабаровская дистанция электроснабжения Дальневосточной железной дороги обратилась в суд с иском о взыскании с ОАО "Хабаровский мясокомбинат" 1383160411 рублей (неденоминированных) задолженности за отпущенную электроэнергию, 9208555918 рублей пеней за просрочку платежа и 2726253714 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами. Решением от 9 июля 1996 года иск был полностью удовлетворен. Из материалов дела следует, что пунктом 2.5.2 заключенного между сторонами договора предусматривается ответственность потребителя (ответчика) за просрочку оплаты отпущенной электроэнергии в виде пени в размере 2% от суммы платежа за каждый день просрочки. "Однако судом за одно и то же нарушение неправильно применены две меры ответственности, что противоречит смыслу главы 25 ГК РФ. На денежные обязательства, возникшие из договоров, подлежат начислению проценты на основании статьи 395 ГК РФ".

Далее Президиум ВАС РФ установил следующее: "Когда законом либо договором предусмотрена обязанность должника уплачивать неустойку (пени) при просрочке денежного обязательства, суду в соответствии с разъяснениями, данными в пункте 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 1998 года N 13/14, следовало исходить из того, что кредитор вправе предъявить требование о применении одной из этих мер, не доказывая факта и размера убытков, понесенных им при неисполнении денежного обязательства, если иное прямо не предусмотрено законом или договором".

Определенно, пробел в законодательстве относительно возможности одновременного взыскания с должника предусмотренной договором неустойки (пени) и процентов за пользование чужими денежными средствами по статье 395 ГК РФ очевиден. В такой ситуации судебная практика призвана восполнить этот пробел, руководствуясь буквой и духом закона. В рассмотренных постановлениях арбитражных судов первой и второй инстанций, а также постановлениях Пленума Высшего Арбитражного Суда России по этому вопросу можно проследить весьма любопытную тенденцию, а именно: арбитражные суды первой инстанции обычно удовлетворяют требования ответчика (полностью или частично) об одновременном взыскании предусмотренной договором неустойки и процентов по ст. 395 ГК РФ. Арбитражные суды второй инстанции в большинстве случаев оставляют решение нижестоящих судов без изменения. И самое интересное состоит в том, что Высший Арбитражный Суд РФ (в рассмотренных примерах - почти всегда на основании протеста Председателя или заместителя Председателя) отменяет ранее принятые решения. Создается впечатление, что подробное рассмотрение всех обстоятельств дела и возможности применения той или иной нормы закона в конкретных обстоятельствах производит только Высший Арбитражный Суд РФ, хотя в соответствии с основными принципами гражданского и арбитражного судопроизводства выявление основных обстоятельств дела - задача суда любой инстанции.

На основе этого можно сделать некоторые выводы и замечания (пожелания). Действительно, одновременное взыскание с должника договорной неустойки и процентов по статье 395 ГК РФ является санкцией за одно и то же правонарушение. Поэтому, руководствуясь судебной практикой, кредитор может взыскивать с должника на выбор: неустойку или проценты за пользование чужими денежными средствами, то есть кредитор может подсчитать, какая денежная сумма больше: неустойка (пени) или начисленные проценты по статье 395 ГК РФ, - и потребовать в суде взыскания выбранной суммы. Это никоим образом не противоречит смыслу и духу гражданского законодательства. И последнее - ввиду несколько разноречивой судебной практики следует, видимо, дополнить ст. 394 ГК РФ частью третьей, предусматривающей правило о том, что если за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства установлена неустойка, то кредитор вправе требовать по своему выбору взыскания с должника либо неустойки (пени, штрафа), либо процентов за пользование чужими денежными средствами, предусмотренных статьей 395 Кодекса.

Статья подготовлена Информационным отделом юридической фирмы «КМ Консалтинг» при содействии Л.Ю. Грудцыной.

В случае нарушения условий договора организация может потребовать от своего контрагента уплаты неустойки (штрафа, пеней), либо процентов за просрочку, или законных процентов за пользование денежными средствами.

Взыскать одновременно и неустойку и проценты за просрочку по общему правилу нельзя, но исключения из этого могут быть предусмотрены, например, в договоре с контрагентом (ст.317.1, 330, 395 Гражданского Кодекса РФ, п.6 постановления Пленума Верховного суда РФ и ВАС РФ от 8 октября 1998 г. № 13/14).

Несмотря на то, что законные проценты не относятся к мерам ответственности, они помогают стимулировать должника к исполнению обязательства. Кроме того, с момента просрочки с должника можно требовать уже не только их, но и проценты по статье 395 Гражданского Кодекса РФ (далее - ГК РФ). Также законодательство допускает изменение ставки для начисления процентов. Например, можно предусмотреть, что чем позже срок исполнения, тем больше ставка. В каждом случае будет применяться особый порядок расчета.

1 августа 2016 года вступил в силу Федеральный закон от 03.07.2016г. №315-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 315-ФЗ). Он примечателен тем, что изменил редакции первых пунктов статей 317.1 и 395 ГК РФ.

Так, до 1 августа 2016 года кредитор по умолчанию имел право на проценты за время пользования деньгами, то есть, так называемые законные проценты. Их начисляли автоматически, если иное не предусматривал закон или договор (ст.317.1 ГК РФ в редакции до 1 августа 2016 года).

С 1 августа, наоборот, начислять проценты можно, когда это прямо предусмотрено законом или договором. Если в договоре о законных процентах ничего не сказано, то кредитор не вправе их потребовать от контрагента. Такое условие отражено в новой редакции статьи 317.1 ГК РФ Гражданского кодекса РФ. Вместе с тем, это правило касается только тех договоров, которые заключены после 1 августа 2016 года. Правил работы по новому порядку в статье 7 Закона от 3 июля 2016 г. № 315-ФЗ нет.

Если стороны изначально согласны не начислять законные проценты, то в договоре об этом не указывают.

Таким образом, законные проценты начисляются, если:

• обязательство на основании договора;
• обязательство денежное. Не получится начислить законные проценты, если должник обязан передать вещь, выполнить работы или оказать услуги (обязан исполнить обязательство в натуре);
• в законе или договоре предусмотрены такие проценты.

Проценты рассчитываются на всю сумму долга со следующего дня после возникновения денежного обязательства и по день его фактического погашения включительно. При этом не имеет значения, просрочен платеж или нет.

Законные проценты рассчитываются исходя из ключевой ставки, действовавшей в период пользования денежными средствами. Следовательно, при изменении ключевой ставки, в расчете необходимо это учитывать.

В соответствии со ст.317.1 ГК РФ размер процентов определяется следующим образом:

Учет процентов для целей налогообложения

Налог на прибыль

При расчете налога на прибыль неустойка и проценты за просрочку включаются в состав внереализационных доходов (п.3 ст.250 НК РФ).

При использовании метода начисления дата признания доходов в виде неустоек и процентов за просрочку определяется на дату признания их должником или в день вступления в силу решения суда (подп. 4 п.4 ст.271 НК РФ, письма Минфина России от 26.08.2013г. №03-03-06/2/34843 и от 29.07.2011г. №03-03-06/1/433).

Должник считается признавшим свои обязательства, если он:

• прислал письменное согласие исполнить требование по платежу. Например, это может быть письмо или акт сверки взаимных расчетов (письмо Минфина России от 23.12.2004г. №03-03-01-04/1/189). Либо если должник не направил свои возражения в ответ на требование об уплате санкций (письмо Минфина России от 20.06.2005г. №03-03-04/2/5);
• уплатил неустойку, проценты за просрочку (письмо Минфина России от 19.02.2016г. №03-03-06/1/9336).

При применении кассового метода неустойка и проценты за просрочку включаются в состав доходов в момент их фактического получения (п.2 ст.273 НК РФ).

Начисленные законные проценты при расчете налога на прибыль следует включить в состав внереализационных доходов, поскольку это обычные доходы в виде процентов по долговым обязательствам.

Налог на добавленную стоимость

Обязанность продавца включить в налоговую базу по НДС полученную от покупателя (заказчика) сумму неустойки в виде штрафа и пеней зависит от того, связана ли неустойка с оплатой заказа или нет.

Неустойка не связана с оплатой заказа

Обычно получение неустойки связано с тем, что покупатель (заказчик) не исполняет или исполняет ненадлежащим образом условия договора, например, покупатель несвоевременно рассчитался с поставщиком. Задерживая оплату за товар, покупатель неправомерно пользуется денежными средствами, которые он должен был перечислить поставщику. В таких случаях полученная неустойка не связана с оплатой товаров (работ, услуг). Она рассматривается как штрафная санкция за просрочку исполнения обязательств и в налоговую базу по НДС не включается. На том же основании не нужно начислять НДС и на законные проценты, которые продавец вправе взыскивать с контрагента по статье 317.1 ГК РФ. Дело в том, что законные проценты тоже начисляют не за реализованные товары, а за пользование чужими денежными средствами, то есть, по своей сути они аналогичны процентам за коммерческий кредит, которые также не увеличивают налоговую базу по НДС. Аналогичные разъяснения содержатся в письмах Минфина России от 03.08.2016г. №03-03-06/1/45600 и от 04.03.2013г. №03-07-15/6333 (доведено до налоговых инспекций письмом ФНС России от 03.04.2013г. №ЕД-4-3/5875).

Арбитражная практика подтверждает правомерность такого подхода (например, постановление Президиума ВАС РФ от 05.02.2008г. №11144/07).

Неустойка связана с оплатой заказа

Нередко случаются ситуации, когда неустойка непосредственно связана с оплатой поставленных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), например, неустойка за сверхнормативный простой транспортных средств, размер которой согласован сторонами в договоре транспортной перевозки или экспедиции. Если заказчик задерживает транспорт сверх заранее установленного времени, он выплачивает перевозчику или экспедитору штраф, величина которого зависит от продолжительности простоя. Такие неустойки связаны с оплатой оказанных услуг, поэтому их нужно включить в налоговую базу по НДС (письмо Минфина России от 01.04.2014г. №03-08-05/14440).

Важно отметить, что зачастую поступившие от покупателя денежные средства в договоре именуются неустойкой (штрафом, пенями, процентами), однако, по своей сущности являются элементом ценообразования, то есть, скрытой формой оплаты. При поступлении таких сумм их также необходимо включить в налоговую базу по НДС. Аналогичная позиция отражена в письмах Минфина России от 03.08.2016г. №03-03-06/1/45600 и от 04.03.2013г. №03-07-15/6333.

Что касается покупателя (заказчика), он не должен включать в налоговую базу по НДС сумму неустойки, полученную от поставщика (исполнителя) в виде штрафа или пеней. Это связано с тем, что нормы статьи 162 Налогового кодекса РФ не применяются к покупателям (заказчикам), получающим штрафные санкции от поставщиков (исполнителей), ненадлежащим образом исполняющим свои договорные обязательства. Указанные нормы распространяются только на те штрафные санкции, которые связаны с оплатой реализованных товаров (работ, услуг), то есть на неустойки (пени, штрафы), полученные поставщиками (исполнителями). Об этом сказано в письмах Минфина России от 12.04.2013г. №03-07-11/12363, МНС России от 27.04.2004г. №03-1-08/1087/14. Арбитражные суды также разделяют приведенную позицию (например, постановления ФАС Уральского округа от 09.08.2007г. №Ф09-6236/07-С2, от 23.07.2007г. №Ф09-5510/07-С2, от 20.06.2007г. №Ф09-4654/07-С2).

Свиридова Татьяна Владимировна
Генеральный директор аудиторской фирмы ООО «СвириТа»
Аудитор, юрист
Аттестованный консультант по налогам и сборам
Судебный эксперт

Уважаемые посетители HotDolg!
Во избежание рисков, перед принятием каких-либо решений с использованием информации, размещенной на сайте, необходимо обращаться за получением консультации или иной необходимой помощи (правовой, управленческой, психологической) по конкретной сложившейся у Вас ситуации к специалисту.
Если Вы хотите получить мнение юриста по Вашей проблеме или если Вы хотите получить иную правовую помощь (составление документа, представление интересов в суде и т.п.), то используйте сервис "Записаться на консультацию" в верхней правой части сайта. Обращаем Ваше внимание, что предоставлять ответы на задаваемые посетителями вопросы в комментариях к материалам проекта HotDolg (тем более оперативно), в связи с их большим количеством, не представляется возможным.

ВС РФ: наличие в заключенном до 01.06.2015 договоре условия о неустойке не исключает возможности взыскания процентов по ст. 395 ГК РФ

Верховный Суд РФ рассмотрел дело по иску о взыскании задолженности по арендной плате, неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму основного долга. В рамках данного дела возник, помимо прочего, вопрос о применении к отношениям сторон п. 4 ст. 395 ГК РФ. Эта норма предусматривает, что в случае, когда соглашением сторон установлена неустойка за нарушение денежного обязательства, проценты по ст. 395 ГК РФ по общему правилу не подлежат взысканию.

Договор аренды, заключенный в 2001 году, предусматривал уплату неустойки за просрочку внесения арендной платы. Между тем истец просил взыскать за часть периода просрочки (до 15.09.2015) договорную неустойку, а за оставшийся период вплоть до фактического исполнения обязательства - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Суды трех инстанций отказали в удовлетворении требования о взыскании процентов, сославшись на п. 4 ст. 395 ГК РФ.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы истца ВС РФ отменил в соответствующей части ранее принятые судебные акты и направил дело на новое рассмотрение. Суд указал, что п. 4 ст. 395 ГК РФ введен в действие с 1 июня 2015 года Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ. В связи с этим данная норма, с учетом разъяснений, содержащихся в п. 83 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7, не подлежит применению к отношениям из договоров, заключенных до 1 июня 2015 года.

Действовавшая до указанной даты редакция ст. 395 ГК РФ не содержала запрета на взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами в том случае, если соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства. Согласно сложившейся до 1 июня 2015 года судебной практике в случае нарушения возникшего из договора денежного обязательства кредитор был вправе предъявить либо требование о взыскании с должника процентов на основании ст. 395 ГК РФ, либо требование о взыскании предусмотренной договором неустойки.

При таких обстоятельствах ВС РФ признал ошибочным вывод судов о том, что наличие в заключенном в 2001 году договоре аренды условия о начислении неустойки за неисполнение денежного обязательства исключает взыскание с должника процентов за пользование чужими денежными средствами.

Отметим, что несмотря на общие разъяснения, данные в п. 83 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7, судебная практика применения п. 4 ст. 395 ГК РФ характеризовалась некоторой неоднородностью. Рассматриваемое определение вносит ясность в этот вопрос.