Информационные учебно-познавательные материалы. МЧП: предмет, понятие, принципы

Страница 1 из 2

Предмет международного частного права

Общепринятого определения предмета международного част-ного в доктрине пока нет. Выделяют три формулировки предмета международного частного права :

частноправовые отношения международного характера, или международные частноправовые отношения;
частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом (раздел VI ГК РФ, Семейный кодекс РФ);
частноправовые отношения, лежащие в праве разных государств.

Все три формулировки предмета международно-го частного права являются идентичными, так как раскрывают со-держание одного и того же явления, делая акцент на одну из его особенностей . Все особенности взаимосвязаны и вытекают одна из другой. Главной особенностью частноправовых отношений как предмета международного частного права является наличие в их составе иностранного элемента. Это качество обусловливает между-народность или трансграничность этих отношений, с одной сторо-ны, и их связь с правом разных государств — с другой. Именно наличие иностранного элемента придает частноправовым отноше-ниям новое сущностное качество, порождая потребность в особых приемах и средствах правовой регламентации.

Исходной посылкой при выделении в общей системе общест-венных отношений, которые регулируются международным част-ным правом, является то, что они относятся к сфере междуна-родных. Последние представляют собой сложное комплексное явле-ние, существующее, с одной стороны, в единстве, а с другой — состоящее из элементов, которые серьезно, а подчас и принци-пиально отличаются.

Важно! Следует иметь ввиду, что:

Каждый случай уникален и индивидуален.
Тщательное изучение вопроса не всегда гарантирует положительный исход дела. Он зависит от множества факторов.

Чтобы получить максимально подробную консультацию по своему вопросу, вам достаточно выбрать любой из предложенных вариантов:

В первую очередь следует выделить отноше-ния межгосударственные (сюда же относятся отношения с уча-стием субъектов, производных от государств, — международных организаций). Отличительное свойство этой группы отноше-ний — особое качество, присущее их основному субъекту (государ-ству), — суверенитет. Именно суверенитет обусловливает специ-фику всей системы межгосударственных отношений как отноше-ний властных и специфику их правового регулирования. Межго-сударственные отношения являются предметом международного права (публичного).

К межгосударственным отношениям тесно примыкают и часто порождаются ими отношения между и организация-ми (юридическими лицами) различных государств. Например, Россия заключает договор с иностранным государством о торго-вом и экономическом сотрудничестве. Это предмет регулирования международного права. Реальные торгово-экономические отноше-ния между государствами опосредуются многочисленными кон-трактами, заключаемыми физическими и юридическими лицами. Это международные отношения невластного характера. Их субъ-екты не обладают суверенитетом, а, напротив, находятся под вер-ховенством государства, в силу чего оно подчиняет своей власти и действию своих законов всех физических и юридических лиц, находящихся на его территории, а отчасти также своих граждан и юридических лиц, находящихся на территории иностранных го-сударств. Столь принципиально отличный от межгосударственных блок международных отношений объективно не может регулиро-ваться системой международного (публичного) права, так как не отвечает ее основным чертам. Специфика международных отно-шений с участием физических и юридических лиц порождает специфику их правового регулирования. В блоке этих отношений лежит предмет международного частного права.

В сферу международного частного права входят:

гражданская право- и иностранных физических и юридических лиц;
отношения собственности с участием иностранных физиче-ских и юридических лиц;
отношения, вытекающие из внешнеэко-номических (торговых, посреднических, монтажно-строительных и т. д.) договоров;
финансовые и кредитно-расчетные отношения с участием иностранных физических и юридических лиц;
отноше-ния по использованию результатов интеллектуального труда (ав-торские, патентные и др.) иностранных физических и юридиче-ских лиц;
отношения по перевозке зарубежных грузов;
наследст-венные отношения по поводу имущества, находящегося за рубежом; браки российских граждан с иностранцами;
усыновле-ние детей иностранцами;
работа за рубежом и др.

И хотя данный перечень далеко не полный, ясно, что все перечисленное относится к отношениям, которые регулируются нормами различных отраслей частного права. Центральное место среди них принадлежит граждан-ско-правовым отношениям, регулируемым нормами гражданского права. Гражданским кодексом РФ (п. 1 ст. 2) они характеризуют-ся как имущественные и связанные с ними личные неимущест-венные отношения. В значительной степени к частноправовым отношениям относятся семейно-брачные, трудовые, земельные отношения, которые так же, как и гражданско-правовые, являют-ся прежде всего имущественными и связанными с ними личными неимущественными отношениями. Иными словами, речь идет об отношениях, составляющих в пределах одного государства пред-мет частного права в целом. Сущность частного права характери-зуется независимостью и автономностью субъектов, защитой част-ной собственности, свободой договоров и весьма ограниченным вмешательством государства.

Однако однотипность предмета международного частного и национального частного права не означает их тождества. Меж-дународное частное право регулирует не стандартные имущест-венные и личные неимущественные отношения, а такие, которые возникают в международной сфере. Так, между двумя российскими фирмами входит в предмет граждан-ского права, а экспортный договор купли-продажи между россий-ской и иностранной фирмами — в предмет международного част-ного права.

Основных признаки, ха-рактеризующие общественные отношения, составляющие предмет международного частного права:

это отношения международные,
это отношения частноправовые.

Если термин «международный» в применении к международному (публичному) праву является синонимом термина «межгосударственный», то в применении к международному частному праву он употребля-ется в широком его значении; «международные» означает такие отношения, которые выходят за пределы одного государства, ко-торые тем или иным образом связаны с разных государств. Образно говоря, международные отношения — это отношения, «пересекающие государственные границы». О та-ких международных частно-правовых отношениях идет речь в ме-ждународном частном праве. Их можно назвать также «трансгра-ничными отношениями».

Отметим, что только одновременное наличие указанных двух признаков позволяет вычленить из общественных отношений тот круг, который является предметом международного частного пра-ва. Например, после смерти российского гражданина осталось имущество на территории России и наследники — российские гра-ждане, проживающие в России. Возникают наследственные отно-шения, которые по своему характеру являются гражданско-право-выми. Но они существуют в пределах одного государства, не яв-ляются международными и не входят в сферу международного частного права. Другой пример: российские граждане захватили самолет и под угрозой применения силы улетели на нем в Паки-стан. Возникшие отношения являются международными, так как они выходят за пределы одного государства, но не являются част-ноправовыми и поэтому также не входят в сферу международного частного права. Третий пример: после смерти выходца из России, проживавшего в США проставившего там имущество, возникли наследственные отношения с участием наследников, проживаю-щих в России. В данном примере налицо два требуемых качества: во-первых, это отношения международные (выходят за пределы и России и США), во-вторых, они частноправовые (в данном случае — гражданско-правовые), вследствие чего становятся пред-метом международного частного права.

Следовательно, те отношения, которые внутри государства регу-лируются нормами частного права, но которые имеют международ-ный характер, входят в предмет международного частного права.

Предмет международного частного права - частноправовые отношения международного характера, или международные частноправовые отношения.

Вопрос о семейно-брачных и трудовых от-ношениях международного характера

В связи с предметом международного частного права требует некоторого уточнения вопрос о семейно-брачных и трудовых от-ношениях международного характера (например, браки между российскими и иностранными гражданами, алиментирование де-тей, рожденных в таких «смешанных» браках, работа иностранцев на предприятиях России и т. п.).

Известно, что в российском праве нормы, регламентирующие семейно-брачные и трудовые отношения, выделены в самостоя-тельные отрасли права — семейное и трудовое. Не рассматривая обоснованность такого выделения, необходимо отметить, что в ос-нове семейно-брачных и трудовых отношений лежат имуществен-ные и связанные с ними личные неимущественные отношения. Они принадлежат к тому же типу отношений, которые регулиру-ются нормами гражданского права, и по своей природе являются частно-правовыми (например, заключение и расторжение брака, отношения между супругами, между родителями и детьми, заклю-чение трудового договора, который является разновидностью гра-жданско-правового договора найма, и т. д.). Неудивительно, что во многих странах семейное право и трудовое не выделяются в качестве самостоятельных правовых отраслей, а входят в систе-му гражданского (частного) права. Правда, кроме частно-право-вых, семейное и трудовое право охватывает своим регулирова-нием и отношения иного порядка, например административ-но-правовые (запись актов гражданского состояния, порядок усы-новления, трудовой распорядок и т. д.). Понятно, что нормы, ре-гулирующие подобные отношения, в систему частного права вхо-дить не могут.

С рассмотренных позиций и следует подходить к вопросу об отнесении семейно-брачных и трудовых отношений к предмету международного частного права. В той мере, в какой они имеют частноправовую природу и при этом выходят за пределы одного государства, они составляют предмет международного частного права.

Можно указать еще на один признак отношений, составляю-щих предмет международного частного права: отношения, возни-кающие между физическими и юридическими лицами. Действи-тельно, субъектами данных отношений являются физические и юридические лица. Однако этот признак не носит самостоя-тельного характера, поскольку вытекает из их частноправовой природы. Если предметом международного частного права явля-ются частноправовые отношения, то все, что их характеризует, в равной степени характеризует и предмет международного част-ного права. Частноправовые отношения — это прежде всего имуще-ственные отношения между физическими и юридическими лицами (понятно, личные отношения не исключаются), значит, междуна-родные частноправовые — это также прежде всего имущественные отношения между физическими и юридическими лицами.

Обычно иностранные элементы подразделяются на три груп-пы в зависимости от того, к какому структурному элементу пра-воотношения они относятся:

Первая группа относится к субъектам правоотношения: оно становится международным, если его участниками выступают фи-зические и юридические лица разных государств (например, до-говор купли-продажи, заключенный между российской и бельгий-ской фирмами; брак, заключенный российским гражданином с гражданкой Польши, и т. д.).
Вторая группа иностранных элементов относится к объектам правоотношения: оно становится международным, если возникает по поводу имущества, находящегося за рубежом (например, судь-ба имущества ликвидированной российской фирмы, которое в момент ликвидации находится за рубежом), или по поводу иму-щества, находящегося в России, но принадлежащего иностранцам (например, отношения по поводу иностранных инвестиций). Сюда же относится и находящаяся на территории иностранного государства интеллектуальная собственность (например, русский писатель издает свою книгу во Франции или товарный знак заре-гистрирован в России иностранной фирмой).
Третья группа иностранных элементов относится к юридиче-ским фактам, в результате которых возникают, изменяются или прекращаются частные правоотношения. Последние становятся ме-ждународными, если юридический факт имел место на территории иностранного государства (например, российские граждане, будучи в Египте, заключили между собой брак; деликтное обязательство возникло в результате того, что российские граждане, путешествуя по Франции в своем автомобиле, попали в аварию, и т. п.)1.

Наличие иностранного элемента рассматривает-ся Гражданским кодексом в качестве квалифицирующего крите-рия для определения предмета международного частного права.

Исходя из этого сформулируем предмет международного част-ного права как частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Раздел VI ГК РФ из всего комплекса частнопра-вовых отношений регулирует гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. Аналогичные семейно-брачные отно-шения регулируются Семейным кодексом РФ (разд. VII «Приме-нение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства»).

Наличие иностранного элемента приводит к двум правовым последствиям:

такие правоотношения приобретают международный характер и входят в круг международных или трансграничных отношений;
фактор присутствия ино-странного элемента связывает частноправовые отношения не только с разными государствами, но и с правом разных государств. Связь правоотношения с правом разных государств — это существенный фактор, влияющий на понимание предмета между-народного частного права.

Выше говорилось, что частноправовые отношения по своей природе в пределах одного государства регулируются частным пра-вом этого государства. Наличие иностранного элемента выводит правоотношение за пределы одного государства и связывает его с разными государствами. Иностранный элемент — это не только фактическое обстоятельство, но и юридическое понятие, форми-рующее состав правоотношения. Как таковой он является элемен-том права того государства, которому принадлежит. В результате разные элементы одного правоотношения лежат в праве разных государств. Потенциально правоотношение может быть урегулиро-вано правом каждого государства, которому принадлежит тот или иной его элемент. Отсюда возможна еще одна формулировка предмета международного частного права как частноправовых отношений, лежащих в праве разных государств.

Широкое развитие внешнеэкономической деятельности российских предприятий и предпринимателей, постепенная интеграция российской экономики в мировое хозяйство, участие России в универсальных и региональных международных структурах экономического и валютно-финансового характера делают крайне необходимыми глубокие знания в области международной торговли, международных финансовых расчетов, международного коммерческого арбитража и т. д., т. е. всего того, что обычно принято определять термином «международное частное право». До настоящего времени и в российской, и в зарубежной науке продолжаются дискуссии о емкости и широте термина «международное частное право» (далее - МЧП). Отсутствует также единство мнений ученых о предмете и структуре данной правовой системы (правового комплекса). Возможным объяснением сложившейся ситуации является тот факт, что МЧП сформировалось в качестве самостоятельной правовой системы в XIX в., хотя оно имело давнюю и весьма богатую историю развития.
Предваряя изложение вопросов, связанных с предметом МЧП, хотелось бы высказать несколько суждений относительно понятия, природы и структуры МЧП. Термин «международное частное право» (private international law) впервые был предложен судьей Верховного суда США, профессором Гарвардской школы права Джозефом Стори и употреблялся наряду с уже существовавшим и широко признанным в то время термином «коллизионное право» (conflict of laws). Примерно со второй половины XIX в. этот термин нашел применение и в европейских государствах (droit international privé, internationales Privatrecht, diritto internazionale privato etc .). Традиционно и англосаксонская система общего права, и романо-германская система континентального права понимали под термином «международное частное право» систему коллизионных норм национального характера, применимых там и тогда, где и когда имущественные и неимущественные отношения частных лиц включали «иностранный» элемент. Такой узкий подход к содержанию МЧП сохранился и в настоящее время. Согласно позиции американских ученых М. Гаррисона, Р. Дейвиса, Дж. Рейцеля и Дж. Северанса, термины «коллизионное право» и «международное частное право» употребляются как взаимозаменяемые и означают внутригосударственную систему правовых норм для разрешения следующих коллизий: 1) суды какого государства должны рассматривать спор и 2) право какого государства следует применить.
В России термин «международное частное право» также появляется в XIX в. Значительный вклад в развитие предмета МЧП внес выдающийся российский юрист Ф. Ф. Мартенс. Опубликованный им впервые в 1882-1883 гг. фундаментальный труд «Современное международное право цивилизованных народов», выдержавший несколько изданий и переведенный на множество иностранных языков, содержал отдельную обширную главу «Международное частное право». Ф. Ф. Мартенс справедливо указывал на две существенные характеристики МЧП: гражданско-правовую природу отношений, им регулируемых, и наличие международного элемента в таких отношениях. Он отмечал, что «международное частное право есть органическая часть территориального гражданского права страны…». При этом он сразу же отмечал, что «международное общение есть единственно верное и положительное основание, на котором может развиваться международное частное право, и исходя из него только и могут быть разрешены запутанные и сложные вопросы о применении законов различных государств». Гражданско-правовые отношения, включающие иностранный элемент, Ф. Ф. Мартенс называл «международными гражданскими отношениями».
В настоящее время можно утверждать, что МЧП выступает как самостоятельное правовое образование, имеющее свой особый, специфический предмет (объект) регулирования, методы и источники, которые отличают его от близких, родственных с ним правовых систем: международного публичного и внутригосударственного гражданского права.
Предметом МЧП являются имущественные и личные неимущественные отношения гражданско-правового характера, что сближает его с внутригосударственным гражданским правом. Вместе с тем МЧП сходно и с международным публичным правом благодаря наличию в его составе различных международных элементов. Термин «международный», употребляемый в контексте МЧП, отличается от аналогичного термина международного публичного права. Он означает, что отношения гражданско-правового характера в определенных случаях выходят за рамки одной внутригосударственной правовой системы, и это обусловливает возможность применения иностранного права, а также норм международных договоров и обычаев. Неодномерный, комплексный характер МЧП был подчеркнут еще в начале 20-х годов прошлого столетия известным российским юристом, профессором Петербургского университета А. Н. Макаровым и получил дальнейшее развитие в последующих трудах российских и зарубежных ученых.
В отечественной доктрине МЧП утверждается, что иностранный элемент, осложняющий имущественные и личные неимущественные отношения гражданско-правового характера, являющиеся предметом МЧП, выступает в трех формах:
1) объект таких правоотношений находится на территории иностранного государства (например, наследственное имущество - недвижимость - находится за рубежом);
2) субъекты таких правоотношений имеют разную государственную принадлежность (например, торговые компании, заключающие международный коммерческий контракт, созданы и расположены в разных государствах);
3) юридический факт, лежащий в основе возникновения таких правоотношений, имел место на территории иностранного государства (например, заключение внешнеэкономической сделки, составление завещания, причинение вреда имели место за рубежом).
В то же время видные представители советской науки МЧП И. С. Перетерский и С. Б. Крылов не оперировали понятием иностранного элемента. Они полагали, что гражданско-правовое отношение должно быть признано международным при наличии одного из следующих признаков: 1) в правоотношении участвует иностранец или обе стороны правоотношения - иностранцы; 2) правоотношение связано с территорией двух (или нескольких) государств.
Необходимо отметить, что категория иностранного элемента не утратила своего когнитивного значения и в настоящее время. Справедливости ради следует сказать, что выделенные в науке МЧП три формы проявления иностранного элемента в общественных отношениях, регулируемых МЧП, не исчерпывают всего многообразия случаев такого проявления (например, факт нахождения основных коммерческих предприятий сторон - контрагентов договора международной купли-продажи на территории разных государств можно признать в качестве инструмента, позволяющего рассматривать такой договор как международный коммерческий контракт, т. е. как институт МЧП). При этом данная категория позволяет связать конкретное общественное отношение частного характера с несколькими правовыми системами, коллидирующими в борьбе за право регулировать последнее. Именно наличие иностранного элемента (или, в другой терминологии, международных характеристик) позволяет исключить одномерную связь между отношением и его регулятором (той или иной правовой системой).
Другое дело, что иностранный элемент выступает в отношениях, являющихся предметом МЧП, в качестве их атрибута, а именно неотъемлемой качественной характеристики, имманентно присущей таким отношениям. Иностранный элемент (или характеристика) служит сигналом к выведению конкретного правоотношения из сферы регулирования со стороны одного правопорядка и к возникновению коллизионной ситуации, когда несколько правопорядков претендуют на роль правового регулятора. Вместе с тем иностранный элемент не представляет собой отдельного структурного элемента общественного отношения. Это скорее когнитивная конструкция, выполняющая в процессе правового регулирования сигнальную функцию и открывающая дорогу к возможному применению иностранного права. В данном аспекте совершенно справедливым представляется утверждение А. А. Рубанова о том, что структура правоотношения не может вместить какие-либо иностранные элементы, ибо иностранные характеристики не являются элементами имущественного отношения, не входят в его структуру, а лишь указывают на внешние связи с другими общественными отношениями. Рассуждая о предмете МЧП, автор предпочитает говорить об «имущественных отношениях, обладающих иностранной характеристикой».
Категория иностранного элемента неразрывно связана с предметом МЧП. Существует две принципиальные концепции толкования предмета МЧП: концепция широкого и узкого толкования. Концепция широкого толкования предмета МЧП предполагает объединение в систему МЧП не только чисто гражданско-правовых институтов (купля-продажа, перевозка, расчеты, наследование и др.), но и институтов других отраслей права, носящих частный характер (семейного права, трудового права, арбитражно-процессуального права и т. д.). Концепция узкого толкования предмета МЧП подразумевает включение в него только гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом. Следуя терминологии Ф. Ф. Мартенса, МЧП в узком смысле можно было бы назвать международным гражданским правом, наряду с которым существовали бы международное семейное право, международное трудовое право, международное арбитражно-процессуальное право и др. С учетом того, что МЧП в широком смысле объединяет целый ряд частноправовых институтов (т. е. институтов, не носящих публично-правового характера), нужно отметить, что термин «международное частное право» вполне применим в этом случае и как нельзя лучше отражает сущность концепции широкого толкования предмета данной правовой системы.
В современной юридической литературе все более настойчиво обосновывается мысль о том, что гражданско-правовой характер предмета МЧП не позволяет включать в него смежные категории семейного, трудового и процессуального права, иными словами, сторонники такой позиции склоняются к концепции узкого толкования предмета МЧП. Так, В. Г. Храбсков отмечал, что в семейном, трудовом, процессуальном праве применяются такие категории, как договор, правоспособность, дееспособность и т. д., хотя, как известно, они используются не только в гражданском праве, но и в других отраслях внутреннего права, а также и в праве международном, естественно, со свойственными ему особенностями. Собственно говоря, никто не отрицает важного значения гражданско-правовых категорий и широкой сферы их применения. Ими оперируют ввиду необходимости регулирования различных имущественных отношений, возникающих в названных областях. При этом наличие гражданско-правовых категорий, гражданско-правовых инструментов в любой отрасли права ни в коем случае не делает эти отрасли гражданско-правовыми. И в этом аспекте, естественно, семейное право регулирует самостоятельную область общественных отношений - отношения семейные, трудовое - трудовые и т. д.
Авторы опубликованных в последнее время учебников по МЧП придерживаются главным образом концепции широкого толкования предмета МЧП. Так, например, Г. К. Дмитриева пишет, что «отношения, составляющие предмет международного частного права, характеризуются двумя основными признаками: во-первых, это отношения частноправовые, во-вторых, это отношения, в которых присутствует иностранный элемент. Причем только одновременное наличие двух данных признаков позволяет вычленить из общественных отношений тот круг, который является предметом международного частного права. Термин “частноправовые отношения” означает, что по своей природе они принадлежат к отношениям, которые в пределах каждого государства регулируются нормами различных отраслей частного права. Центральное место среди них принадлежит гражданским отношениям, регулируемым нормами гражданского права. К частноправовым отношениям принадлежат и те составные части брачно-семейных, трудовых, земельных отношений, которые так же, как и гражданско-правовые, являются прежде всего имущественными и связанными с ними личными неимущественными отношениями».
В. П. Звеков рассматривал в качестве предмета МЧП частноправовые (гражданско-правовые в широком смысле слова) отношения, возникающие в условиях международной жизни (имеющие в своем составе иностранный элемент), включая собственно гражданско-правовые отношения, а также регламентируемые с использованием категорий гражданского права семейные и трудовые отношения. И. В. Гетьман-Павлова полагает, что предмет МЧП - это отношения, связанные с правопорядком двух и более государств, возникающие между частными лицами по поводу реализации их имущественных и личных неимущественных прав. Согласно позиции Г. В. Петровой, предметом международного частного права являются международные имущественные и личные неимущественные отношения с участием частных и публичных субъектов различной национальной юрисдикции. Несмотря на различия в подходах к кругу правоотношений, включаемых в предмет МЧП, данная правовая категория находилась и находится в центре пристального внимания в трудах как классических представителей советской науки МЧП (В. М. Корецкий, С. Б. Крылов, Л. А. Лунц, И. С. Перетерский и др.), так и крупных современных ученых (М. М. Богуславский, Л. Н. Галенская, Г. К. Дмитриева, С. Н. Лебедев, А. Л. Маковский, О. Н. Садиков и др.). По нашему мнению, следует полностью согласиться с концепцией широкого толкования предмета МЧП, включающего любые правоотношения частного характера.

Лекция, реферат. 1. Понятие и предмет международного частного права - понятие и виды. Классификация, сущность и особенности.

Оглавление книги открыть закрыть

Принятые сокращения
1. Понятие и предмет международного частного права
2. Метод международного частного права

§3. Нормативный состав международного частного права и его соотношение с внутригосударственным и международным публичным правом
1. Нормативный состав международного частного права
2. Соотношение международного частного права, внутригосударственного права и международного публичного права
§1. Понятие, структура и виды коллизионных норм в международном частном праве
§2. Классификация основных типов формул прикрепления
§3. Оговорка о публичном порядке в международном частном праве
§4. Императивные нормы в международном частном праве
§5. Установление содержания иностранного права
§1. Правовой статус государств как субъектов международного частного права
§2. Государственная собственность в международном частном праве
§3. Государственное регулирование международного оборота культурных ценностей
2. Государственное регулирование реституции культурных ценностей
- Юридические лица как субъекты международного частного права
- Физические лица как субъекты международного частного права
- Собственность и международное инвестиционное право
- Интеллектуальная собственность и международное интеллектуальное право
- Международное коммерческое право

§2. Понятие, форма и порядок заключения международных коммерческих контрактов
§3. Основные условия международных коммерческих контрактов
§4. Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение международных коммерческих контрактов

МЧП - отрасль права, совокупность правовых норм, направленных на регулирование частноправовых отношений осложненных "иностранным элементом". (МЧП) - это комплексная правовая система, объединяющая нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют гражданско-правовые отношения с участием иностранного элемента.

На развитие МЧП влияют: интернационализация хоз жизни; миграция населения; НТП; гуманизация. Отсюда важная роль принадлежит праву, правовым средствам. 80-90-е годы ХХ в. – изменения в правовом регулировании ВЭД.

Предмет МЧП: 1) экономические, научно-технические, хозяйственные и культурные связи в части, касающейся МЧП; 2) имущественные, трудовые, семейные и иные отношения с участием иностр-х граждан. Т.е. отношения гражданско-правового характера, возникающие в международной жизни (с иностр элементом). Связь с МПП

Международные правоотношения можно условно разделить на две большие группы: межгосударственные и не межгосударственные. Первая группа составляет сферу международного публичного права (МПП), вторая является предметом регулирования международного частного права (МЧП). Нормы МЧП делятся на материально-правовые (такие, кот регулируют конкретное правоотношение) и коллизионные (такие, которые отсылают к законодательству другого государства).

Субъектами отношений в МЧП являются, прежде всего, физические и юридические лица, но субъектом также может быть государство. Спецификой отношений является наличие "иностранного элемента". Под "иностранным элементом" понимают:

1) субъект, который имеет иностранную принадлежность (гражданство, место жительства - относительно физического лица; "национальность" - относительно юридического лица); субъект иностранный

2) объект, кот находится на территории иностранного государства; объект иностранный

3) юридический факт, который имел или имеет место за границей.

4) гражд. судопроизводство с иностр. элементом

Содержание МЧП - к сфере МЧП· относятся вопросы гражданской право- и дееспособности иностранных физических и юридических лиц, государства; его иммунитета; отношения по внешнеторговым соглашениям; прав авторов на произведения, изданные за границей; трудовые правоотношения и социальный статус лиц, которые находятся на территории иностранного государства, работали на такой территории и т. д.

Методы регулирования в МЧП

1.Сравнительно-правовой метод и МЧП. Для решения спорного вопроса в МЧП используют сопоставление и выбор норм права. Поэтому сравнительное правоведение (компаративистика), которая применяет такое сопоставление и выбор норм, и МЧП имеют много общих черт, поскольку они не ограничены одной национально-правовой системой, а используют и право иностранных государств. Сравнительно-правовой метод применяется к определенным объектам права. Ими могут быть системы и "семьи" права, его отрасли, институты, нормы. Сравнительное право предусматривает сопоставление объектов иностранных правовых систем. В случае сопоставления двух объектов одной правовой системы речь может идти о сравнительном исследовании, а не о сравнительном праве.

2. Коллизионный метод регулирования. Коллизионный метод является необходимым для регулирования гражданско-правовых отношений, регламентация которых не согласована, а также в случае необходимости сделать выбор между нормами права. Для МЧП значение имеют не все коллизии, а только те, которые возникают между иностранными правовыми системами (международные коллизии).

3.Материально-правовой метод и материально-правовые нормы. Преимущества материально-правового метода.

Коллизионная норма, отсылая к законодательству определенного государства, самостоятельно не регулирует правоотношения с "иностранным элементом". Ее существование имеет смысл при условии использования и материально-правовой нормы, то есть такой, который по сути регулирует правоотношения в МЧП. Наличие материально-правовых норм свидетельствует о существующих рядом с коллизионным и материально-правового метода регулирования указанных отношений. Содержание этого метода состоит в том, что правоотношения регулируются непосредственно юридическими нормами, без отсылки к иностранной правовой системе.

Часто нормы национального права являются результатом трансформации международных соглашений во внутреннее законодательство. Причем они могут определять не только прав статус иностранных субъектов права в определенном государстве, но и права и обязанности таких субъектов за границей. Внутренние по происхождению, гражданско-правовые по содержанию, эти нормы являются материально-правовыми нормами МЧП.

Международные и торговые обычаи, судебная и арбитражная практика являются источниками материально-правовых норм в государствах в той мере, в какой они их признают.

Использование материально-правового метода в регулировании отношений в МЧП имеет преимущества перед коллизионным. Они состоят в том, что, во-первых, этот метод создает значительно большую определенность для участников правоотношений, поскольку для них эти нормы могут быть известны заранее. Во-вторых, унифицированные материально-правовые нормы позволяют избежать односторонности в правовом регулировании. В свою очередь, коллизионный метод регулирования содействует устранению пробелов, которые образуются в связи с использованием исключительно материально-правовых норм. Объединение указанных методов позволяет учитывать конкретные условия возникновения и реализации прав и обязанностей субъектов правоотношений.

Система МЧП : общая и особенная части. Общая: общие полож., источники, принципы, методы, коллиз. нормы, нац. режим, режим наибольш благоприятств., принцип взаимности, субъекты МЧП.

Особенная: право собств., обязательств. право, кредитные и расч. отнош., деликтные обяз., право интеллект. собств., семейное право, наследств. право, трудовые отнош., гражд. процесс.

Задача МЧП – правовое регулирование гражданских правоотношений с иностранным элементом. Это особая отрасль права, относящаяся к внутригосударственному праву. Или комплексная отрасль права? Соотношение МЧП и МПП.

Вопрос 2. Понятие и виды источников МЧП . Под источниками МЧП в юридической науке понимают формы, в которых находит выражение правовая норма.

1.1 межд. договоры (см. список). Двусторонние и многосторонние договоры. Межд-ые договоры, ратифицированные РК. Спец-ые межд-ые орг-ции, заним-ся унификацией межд-х норм: ЮНСИТРАЛ, Гаагская конференция по МЧП (1 р. в 4 г., принято множество Гаагских конвенций), ЮНИДРУА (Рим), ЮНКТАД, ВТО и т.д. Темы: межд. торговля, инвестиции, торгов. мореплавание, перевозки, арбитраж, интеллектуальная соб-сть и т.д. Региональные соглашения: Кодекс Бустаманте, соглашения стран ЕЭС, СНГ. Практика регулирования право отношений в договорной форме важна для государств, поскольку нормы международных соглашений в большинстве правовых систем являются основным источником регулирования вопросов, которые относятся к сфере МЧП. Международные договоры (соглашения) достигают такого положения потому, что содержат унифицированные нормы, которые специально создаются для урегулирования международных невластных отношений.

1.2 внутр. зак-во (см. список). Конституция РК, ГК РК, ГПК РК, ЗоБС РК. Закон «О международных договорах РК» 30 мая 2005 года. Соотношение международного договора и внутреннего зак-ва. Среди них выделить НПА, специально направленные на регулирование отношений с иностранным элементом. Законы и нормативно-правовые акты, которые являются источниками МЧП, делятся на такие, которые: 1) полностью регулируют отношения в этой отрасли права (Указ президента РК имеющий силу закона "О правовом положении иностранных лиц"); и 2) незначительная часть норм, которых регулируют эти отношения (Раздел 7 ГК).

В иностранных государствах, особенно в тех, которые принадлежат к "семье континентального права", приблизительно с 60-х годов практикуется принятие законов по вопросам МЧП. В государствах "семьи общего права" принятие таких законов не получило широкого распространения.

1.3 обычаи делового оборота и деловые обыкновения (ИНКОТЕРМС, деловые обыкновения торговых портов). Понятие и значение обычаев. Торговые обычаи. Обычай - это правило, которое сложил ось давно, систематически применяется, хотя и не требует своей фиксации в определенной правовой форме. Обычаи делятся на международные и торговые. Международные обычаи основаны на последовательном и продолжительном применении определенных правил. Обусловленные суверенитетом и равенством государств, международные обычаи становятся обязательными для них. Разновидностью международных обычаев являются обычаи торговые, которые широко используются в международной торговле и торговом мореплавании. Они являются обязательными для применения, если: 1) нормы законодательства непосредственно ссылаются на них; 2) стороны во время заключения контракта согласились регулировать свои отношения определенным обычаем. Если же отношения между сторонами не урегулированы законодательством и условиями контракта, суд, решая спорный вопрос, может также применять торговые обычаи.

Роль МТП в кодификации обычаев. Унифицированные правила по инкассо. Публикация МТП №32. Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов. Публикация МТП №500. Инкотермс.

1.4 судеб. и арб. практика (для толкования норм). В основном для дел с участием стран англо-саксонской правовой системы. Возможность применения судебного прецедента в РК. Нормативное постановление ВС об исполнении решений третейских судов. Это взгляды судей на определенный вопрос, зафиксированные в решениях суда (судебные прецеденты). Они имеют решающее значение для решения судами аналогичных вопросов в будущем. Это характерно для государств "семьи общего права". Для нашего государства судебная и арбитражная практика не является источником права, в том числе и для МЧП

МЧП представляет собой совокупность норм внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют гражданско-правовые, трудовые и иные правоотношения осложненные иностранным элементом.

МЧП также называют коллизионным или конфликтным. Сам термин МЧП появляется в 1834 г. при этом в научный и практический оборот его вводит член (судья) ВС США Джозеф Стори «Комментарий о коллизии законов».

С 1841 г. данный термин стал фигурировать в трудах французских и немецких ученых. В России данный термин появляется в 1865 г. в труде профессора казанского университета Николая Павловича Иванова «Основания частной международной юрисдикции». Несмотря на распространенность термина, ни в отечественной, ни в зарубежной литературе до сих пор не существует единого его определения.

В настоящее время термин МЧП является оправданным, так как во время реализации норм МЧП взаимодействуют несколько национальных правопорядков и при этом коллизионные нормы применяются только в совокупности с материальными нормами.

Истоки и предпосылки МЧП можно найти еще в древнем праве. Законы об определении юрисдикции и об установлении норм применимого права существовали в Древней Греции, Древнем Египте.

Впервые коллизионная проблема была поставлена магистром Алдриком, который являлся профессором итальянского университета. МЧП стало изучаться в университетах, начиная с 13 века. При этом вся наука была основана на изучении одной единственной глоссы – глосса Аккурсия». Она устанавливала первоначальное понимание так называемого личного статута ФЛ. В соответствии с данной глоссой был установлен экстерриториальный характер правовых норм, устанавливающих правовой статус ФЛ в сфере гражданско-правовых отношений. Исследованием данной глоссы положило начало школе статутариев . Ее представители исследовали различные статуты, которым подчиняется правоотношение. При этом они выделили реальные и персональные статуты, отметив, что персональные статуты всегда следуют за лицом и определяют его -право и дееспособность.

В дальнейшем учение данной школы стало развиваться голландскими учеными, которые разработали теорию международной вежливости . Суть этой теории – право как таковое имеет строго территориальный характер, поэтому применение персональных статутов, а значит и признание действия иностранных законов, это простое проявление международной вежливости, которая допускается только в том случае, если не противоречит принципу государственного суверенитета. На положениях данной теории в настоящее время основано МЧП Великобритании и Франции.

Классическая школа МЧП появилась в 19 веке ее родоначальником является Фридрих Карл Савиньи. Он полагал, что всякая коллизионная проблема должна сводиться к локализации правоотношения в пространстве . Т.е. для определения применимого закона необходимо исследовать природу правоотношения и выявить в какой сфере оно пребывает или с каким правопорядком данное правоотношение связано основополагающим образом. На теории Савиньи в настоящее время базируется МЧП стран Европы и США.

Первые предпосылки российского коллизионного права находятся в положениях Олега с Византией 911 г. Подобные положения можно встретить в НА на протяжении всего развития русского права. Научная разработка положений МЧП в России начинается только в середине 19 века. Русские ученые придерживались традиций школы Савиньи. Первым русским ученым, который затронул вопросы коллизионного права был Мейер профессор казанского университета. Позже его ученик Иванов развил теорию учителя и ввел в научный оборот термин МЧП. Иванов предложил новую концепцию, дополняющую классическую школы Савиньи. Он считал, что основой МЧП должен являться принцип всеобщей справедливости – суд может применять иностранные законы только в случае прямого разрешения со стороны национального законодательства. Именно на этой концепции основано российское МЧП .

Предмет МЧП

К предмету МЧП относятся частноправовые отношения осложненные иностранным элементном. В современной юридической науке существует плюрализм мнений относительно предмета правового регулирования. Доминирующей является позиция о формировании предмета МЧП из отношений гражданских, семейных и трудовых (Богуславский , Марышева, Звеков). Данные исследователи подчеркивают, что предметом МЧП могут являться гражданские правоотношения в широком смысле слова.

Наряду с традиционным видением предмета существует концепции, которые расширяют или сужают предмет.

Сужающей концепцией является цивилистическая концепция (Суханов, Попандопуло). Представители данной концепции утверждают, что предмет МЧП состоит из узко цивилистических отношений (имущественные и личные неимущественные отношения включают).

Расширяющая концепция (Ануфриева, Канашевский) – предмет МЧП состоит из 2 групп отношений:

Материальные правоотношения в сфере гражданского, семейного и трудового права.

Отношения процессуального характера, которые складываются в международном гражданском процессе и международном коммерческом арбитраже.

Т.о. предмет МЧП можно определить как возникающие в ходе международного общения гражданские, семейные, трудовые и иные личные неимущественные и имущественные отношения, а также тесно связанные с ними процессуальные отношения между субъектами МЧП.

В целях обособления отношений входящих в предмет МЧП традиционно используется понятие иностранный элемент. Иностранный элемент может проявляться в признаках:

Субъект правоотношения (на работу приезжают в РФ).

Объект правоотношения (покупка недвижимости за рубежом – я продаю свою недвижимость за рубежом).

Юридические факты, в результате которых возникают, изменяются или прекращаются правоотношения (поездка за рубеж).

Данные признаки могут присутствовать в иностранном элементе в любой комбинации. Если гражданско-правовое отношение содержит хотя бы 1 иностранный элемент, то на практике возникает коллизионная проблема, которая представляет собой решение вопроса об определении права, применимого к конкретному правоотношению.

С вопросом о предмете МЧП тесно связан вопрос об определении места МЧП в правовой системе. В настоящее время в юридической литературе существует широкий диапазон мнений среди которых можно выделить 3 основных направления:

Нормы МЧП включаются в состав МП в широком смысле слова. Т.о. МЧП отказывают в национальной природе (Крылов, Маргиев, Голенская).

МЧП имеет сугубо внутригосударственную природу и при этом имеет статус самостоятельной отрасли права (большинство российских цивилистов – Перекерский, Звеков, Лунц).

МЧП является искусственным образованием, которое нельзя рассматривать ни как часть международного, ни как часть внутригосударственного права. Оно не образует собственной системы права, так как само состоит из норм различных правовых систем (Макаров, Гаврилов, Мюллерсон).

МЧП можно назвать полисистемным комплексом, состоящим из международного и внутригосударственного права. Такой вывод следует из того, что МЧП включает в себя 2 вида правовых норм, а именно международные и внутригосударственные, которые постоянно взаимодействуют между собой и не могут применяться друг без друга.

Таможенное право не относят к МЧП. А налоговое в некоторых случаях – в сфере реализации международных соглашений о налоговой политики.

Методы правового регулирования

МЧП свойственны свои специфические приемы и средства, регулирование прав и обязанностей участников правоотношений. Выделяют 2 метода:

Коллизионный – является исторически первым . Функционирует благодаря наличию коллизионных норм, которые в свою очередь являются разновидностью отсылочных норм и формулируются в виде абстрактного правила, указывающего на применимое право. Данные метод - это метод косвенного регулирования отношения посредством выбора правовой системы в том случае, когда на регулирование отношения претендуют правопорядки 2-х и более государств. Применение такого метода имеет свои недостатки:

Применение коллизионной нормы усложняет деятельность органа рассматривающего дело, так как такой орган становится обязанным устанавливать содержание иностранного права.

Его применение не способствует обеспечению единообразия при разрешении конфликтных ситуаций.

Применение норм общего характера, которые фактически не рассчитаны на отношения с иностранным элементом.

Материально-правовой, формы:

Международно-правовая – имеет место при наличие материальной не коллизионной нормы унифицированной международным договором, который регулирует правоотношения непосредственно.

Действие национальных материальных норм специально ориентированных на регулировании отношений входящих в предмет МЧП.

В силу п. 3 ст. 186 ГК РФ – материально-правовой метод в любой его форме имеет приоритет. Т.е. если существует материально-правовые нормы полностью регулирующие конкретное правоотношение с иностранным элементом, то определение применимого права на основе коллизионного метода полностью исключается.

Приоритет материально-правового метода основан на следующих его достоинствах :

Его использование создает определенность у участников правоотношений. Материально-правовые нормы известны заранее и устанавливать их не требуется.

Его применение создает единообразную практику решения конфликтных ситуаций.

Основные недостатком данного метода является его ограниченность. Единые материально-правовые нормы существует только в отдельных областях международной торговли. При этом многие другие области отношений не затронуты унификацией. Т.о. применять материально-правовой метод можно к очень узкому кругу отношений.

Международное частное право - сложный комплекс правовых норм, регулирующих гражданско-правовые отношения, имеющих международный характер.

В российской доктрине международный характер отношений, регулируемых МЧП, называется иностранным элементом.

Международный характер (иностранный элемент) этих правоотношений может проявиться, в частности, в том, что

а) в них участвуют иностранцы, иностранные юридические лица иностранные государства;

б) они связаны (юридическим фактом) с территорией двух или нескольких государств;

в) объектом таких правоотношений является имущество, находящееся заграницей.

К предмету МЧП относятся вопросы гражданско-правового положения иностранцев, иностранных юридических лиц (иногда также компаний с иностранным участием), права собственности, обязательственного права (внешнеторговые сделки, договоры международной автомобильной, воздушной, железнодорожной и морской перевозки, международные расчеты), авторского, патентного, семейного, наследственного права, а также так называемого международного гражданского процесса.

Международное частное право тесно связано с международным публичным правом, эта связь проявляется, прежде всего, тогда, когда в качестве источника МЧП применяются нормы, сформулированные первоначально в качестве правил международного договора, а затем трансформированные в нормы внутреннего законодательства. Связь между МЧП и МПП проявляется и в том, что в МЧП используется ряд общих начал МПП.

Первое отличие МЧП от МПП касается самого содержаниярегулируемых отношений. В МПП главное место занимают политические взаимоотношения государств, тогда как МЧП регулирует частноправовые отношения, которые имеют международный характер.

Второе отличие - субъекты отношений. Основными субъектами МПП являются государства, а также межгосударственные организации и нации. В МЧП же основным субъектом является не государство (хотя государство и может выступать в этом качестве), а отдельные лица - физические и юридические.

Третье отличие заключается в том, что в МПП роль основного источника регулирования отношений играет международный договор. В одних государствах договоры входят в состав правовой системы данной страны, и они должны применяться непосредственно и имеют приоритет. В других - они могут применяться лишь после того, как это будет в определенной форме санкционировано государством. В МЧП международные договоры также имеют большое значение, но не приоритетное; более типичными являются такие источники как законодательство, судебная и арбитражная практика.

Международное частное право - составная часть внутренней правовой системы каждого государства. Единое в МЧП и национальном праве:

Единые источники права, кроме конвеций и некоторых других норм;

Единство материально-правового метода;

Единые субъекты;

Гражданско-правовое содержание отношений. Различия в МЧП и национальном праве:

Наличие особых источников;

Особый коллизионно-правовой метод;

Обязательное наличие иностранного элемента.